Una società perde il capitale. I bilanci lo dicono, magari con qualche mese di ritardo. L’amministratore sa che i conti non tornano, ma ha clienti, dipendenti, commesse aperte e la convinzione che basti un buon semestre per rimettersi in piedi. Così va avanti. Due o tre anni dopo arriva la liquidazione giudiziale e, con essa, la lettera del curatore: si chiede all’amministratore di pagare di tasca propria la differenza tra il patrimonio netto di allora e quello di oggi.

Questa è la situazione regolata dall’art. 2486 del codice civile. Il rischio principale è concreto: dopo la perdita del capitale, ogni nuova operazione non conservativa può trasformarsi in un debito personale dell’amministratore, calcolato con un criterio presuntivo che spesso porta a somme di centinaia di migliaia di euro. A questo si aggiunge, nei casi più gravi, il profilo penale della bancarotta semplice.

Lo Studio Monardo segue questa materia perché si colloca esattamente nel punto di incontro tra diritto societario, crisi d’impresa e contenzioso. L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021: conosce dall’interno la composizione negoziata, cioè lo strumento che la legge offre proprio all’amministratore che vuole proseguire l’attività dopo le perdite senza esporsi all’art. 2486. È inoltre avvocato cassazionista, quindi può seguire il giudizio di responsabilità fino all’ultimo grado, e coordina uno staff di avvocati e commercialisti in grado di ricostruire i netti patrimoniali su cui si gioca la quantificazione del danno.

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Inquadramento normativo: cosa dice la legge sull’amministratore che prosegue dopo le perdite

La causa di scioglimento per perdita del capitale

Sul piano normativo, il punto di partenza è l’art. 2484, primo comma, n. 4, c.c.: la società di capitali si scioglie per la riduzione del capitale al di sotto del minimo legale, salvo che i soci deliberino la ricapitalizzazione o la trasformazione. Le regole di dettaglio sono diverse per tipo societario.

• S.r.l.: l’art. 2482-bis disciplina la perdita superiore a un terzo del capitale; l’art. 2482-ter la perdita che porta il capitale sotto il minimo.
• S.p.a.: le norme corrispondenti sono gli artt. 2446 e 2447.

Va precisato che nella s.r.l. con capitale inferiore a 10.000 euro (s.r.l. “a capitale ridotto”) la soglia del minimo legale opera in modo particolare, ma il principio resta lo stesso: quando il patrimonio netto si azzera o diventa negativo, la società non può continuare come se nulla fosse.

Il dovere di accertamento e il divieto di nuove operazioni

L’art. 2485 c.c. impone agli amministratori di accertare senza indugio il verificarsi della causa di scioglimento e di provvedere all’iscrizione nel registro delle imprese. In caso di ritardo o omissione, rispondono personalmente e solidalmente dei danni subiti dalla società, dai soci, dai creditori e dai terzi.

L’art. 2486, primo comma, stabilisce poi la regola centrale. Dal verificarsi della causa di scioglimento, gli amministratori conservano il potere di gestire la società soltanto ai fini della conservazione dell’integrità e del valore del patrimonio sociale. Il secondo comma aggiunge che sono personalmente e solidalmente responsabili dei danni arrecati alla società, ai soci, ai creditori sociali e ai terzi per atti od omissioni compiuti in violazione di questa regola.

Il terzo comma dell’art. 2486: il criterio dei netti patrimoniali

Il Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza (art. 378, comma 2, D.Lgs. 14/2019) ha aggiunto un terzo comma all’art. 2486. In sintesi:

1. accertata la responsabilità, il danno si presume pari alla differenza tra il patrimonio netto alla data di cessazione dalla carica (o di apertura della procedura concorsuale) e quello alla data in cui si è verificata la causa di scioglimento;
2. da questa differenza vanno detratti i costi sostenuti e da sostenere, secondo un criterio di normalità, dopo la causa di scioglimento e fino al compimento della liquidazione;
3. resta salva la prova di un diverso ammontare;
4. se è aperta una procedura concorsuale e mancano le scritture contabili, o sono irregolari al punto da non consentire di determinare i netti patrimoniali, il danno è liquidato nella differenza tra attivo e passivo accertati nella procedura.

La Cassazione ha chiarito che questi criteri hanno natura di valutazione equitativa del danno ai sensi dell’art. 1226 c.c. (Cass. civ., Sez. I, ord. n. 8069 del 25 marzo 2024). Questo dettaglio non è teorico: significa che il criterio è uno strumento di liquidazione, non una sanzione automatica, e che l’amministratore può contrastarlo provando un danno diverso.

La ratio della norma

La ratio è chiara. Una società che ha perso il capitale non ha più un “cuscinetto” che protegga i creditori. Se l’amministratore continua a operare, il rischio di impresa ricade interamente su chi ha fatto credito alla società. La legge non vieta di lavorare: vieta di assumere nuovo rischio a spese dei creditori.

La distinzione da istituti affini

Va distinta la responsabilità ex art. 2486 dalla generale responsabilità per mala gestio (artt. 2392-2394 c.c. per le s.p.a., art. 2476 c.c. per le s.r.l.). La mala gestio riguarda qualunque violazione del dovere di diligenza, anche a società sana. L’art. 2486 riguarda solo il periodo successivo alla causa di scioglimento e ha un oggetto specifico: la gestione non conservativa.

Un esempio concreto. L’amministratore che, a capitale integro, firma un contratto di fornitura svantaggioso risponde (se ne ricorrono i presupposti) per mala gestio, e il danno va provato voce per voce. Lo stesso contratto firmato dopo l’azzeramento del capitale è una “nuova operazione”: qui l’attore deve solo provare la perdita e il compimento dell’atto, e spetta all’amministratore dimostrare che quell’atto serviva a conservare il patrimonio.

Diverso ancora è l’obbligo di dotare l’impresa di assetti organizzativi, amministrativi e contabili adeguati (art. 2086, secondo comma, c.c. e art. 3 CCII). La sua violazione non coincide con l’art. 2486, ma ne è spesso l’antecedente: la causa di scioglimento non viene rilevata in tempo proprio perché mancano strumenti di monitoraggio.

Requisiti e termini: quando scatta la responsabilità e entro quando si può agire

I presupposti della responsabilità ex art. 2486

La disciplina prevede quattro elementi, da verificare uno per uno.

1. Una causa di scioglimento effettivamente verificata. Non basta una perdita: serve che il patrimonio netto, correttamente determinato, sia sceso sotto il minimo legale. In termini operativi, il primo terreno di difesa è proprio la data in cui ciò è avvenuto. Un bilancio rettificato può spostare questa data di mesi o anni.

2. La conoscibilità della causa di scioglimento. L’amministratore deve averla conosciuta o poterla conoscere con l’ordinaria diligenza. Va precisato che l’ignoranza dovuta a contabilità inadeguata non scusa: rientra anzi tra gli inadempimenti.

3. Il compimento di atti non conservativi. Sono tali le operazioni che esprimono la normale attività d’impresa e assumono nuovo rischio: nuovi ordini, nuovi finanziamenti, nuove commesse, investimenti. Sono invece compatibili con l’art. 2486 gli atti finalizzati alla liquidazione o alla conservazione del valore: completamento di lavori in corso per non perdere il credito, vendita del magazzino, mantenimento dell’azienda in esercizio per cederla come complesso funzionante.

4. Un danno causalmente collegato. Il danno è l’incremento del deficit patrimoniale prodotto dalla prosecuzione. Il terzo comma lo presume, ma la presunzione è relativa.

Chi può agire

• La società, con l’azione sociale di responsabilità (art. 2393 c.c. o art. 2476 c.c.);
• i creditori sociali, con l’azione ex art. 2394 c.c. (per le s.r.l., art. 2476, sesto comma, c.c.), quando il patrimonio sociale è insufficiente a soddisfarli;
• il singolo socio o terzo direttamente danneggiato (art. 2395 c.c. e art. 2476, settimo comma, c.c.);
• il curatore della liquidazione giudiziale, che esercita cumulativamente l’azione sociale e quella dei creditori (art. 255 CCII, che ha preso il posto dell’art. 146 l. fall.).

La prescrizione

Due regimi distinti, spesso confusi.

• Azione sociale: cinque anni, con decorrenza dalla cessazione dalla carica (art. 2393, quarto comma, c.c.). Durante la carica opera la sospensione dell’art. 2941, n. 7, c.c.
• Azione dei creditori (art. 2394 c.c.): cinque anni (art. 2949 c.c.), con decorrenza dal momento in cui l’insufficienza del patrimonio diventa oggettivamente percepibile dai creditori, non da quando essi ne hanno effettiva conoscenza. In caso di liquidazione giudiziale si presume, fino a prova contraria, che tale momento coincida con l’apertura della procedura. L’onere di dimostrare che l’insufficienza era percepibile prima grava sull’amministratore che eccepisce la prescrizione.

La sospensione feriale

Nel giudizio civile i termini processuali sono sospesi dal 1 al 31 agosto di ogni anno. Va precisato che la sospensione feriale riguarda solo i termini processuali (costituzione, impugnazioni, memorie): non incide sul termine di prescrizione sostanziale dell’azione di responsabilità.

Tabella dei termini

Il termine più critico è quello di costituzione in giudizio: un’eccezione di prescrizione fondata, se non sollevata nella comparsa depositata almeno 70 giorni prima dell’udienza, è persa.

Procedura passo-passo: dalla prima contestazione alla sentenza

In termini operativi, la difesa dell’amministratore segue una sequenza precisa. La riportiamo nell’ordine in cui le fasi si presentano più spesso.

1. La contestazione stragiudiziale. Di norma il curatore invia una lettera di messa in mora con cui quantifica il danno, spesso già con il criterio dei netti patrimoniali. Talvolta lo fa un creditore sociale. La lettera interrompe la prescrizione (art. 2943 c.c.). Non va ignorata: una risposta tecnica può già orientare il curatore verso una quantificazione diversa o verso una transazione, che nella liquidazione giudiziale richiede le autorizzazioni previste dal CCII.

2. Il sequestro conservativo. È frequente che il curatore chieda, prima o durante la causa, un sequestro conservativo sui beni dell’amministratore (art. 671 c.p.c.). Servono il fumus del credito e il pericolo di perdere la garanzia. Il provvedimento può essere reclamato entro 15 giorni davanti al collegio. Il reclamo è il primo momento in cui si può contestare la data della causa di scioglimento e la quantificazione: va preparato con dati contabili, non con argomenti generici.

3. L’atto di citazione e il giudice competente. Le azioni di responsabilità contro amministratori di società di capitali sono di competenza della sezione specializzata in materia di impresa (Tribunale delle imprese) individuata in base alla sede della società (D.Lgs. 168/2003, art. 3). La citazione deve indicare il termine a comparire, che dopo la riforma Cartabia è di almeno 120 giorni.

4. La ricostruzione documentale. Prima di scrivere la comparsa di risposta occorre raccogliere: bilanci depositati, situazioni infrannuali, libro giornale, verbali assembleari e del consiglio, relazioni del collegio sindacale o del revisore, corrispondenza con banche e fornitori, piani industriali o di risanamento redatti all’epoca. Senza questi documenti non si può contestare il criterio presuntivo.

5. La comparsa di risposta. Va depositata almeno 70 giorni prima dell’udienza. Deve contenere tutte le difese di merito e le eccezioni non rilevabili d’ufficio: prescrizione, carenza di legittimazione, eventuale transazione intervenuta con altri coobbligati. Qui va anche valutata la chiamata in causa di terzi (altri amministratori, sindaci, revisori, eventuali compagnie assicurative D&O).

Le linee di difesa tipiche sono:

• contestare la data della causa di scioglimento, rettificando le poste di bilancio o, al contrario, dimostrando che le svalutazioni pretese dall’attore non erano dovute all’epoca;
• dimostrare la natura conservativa degli atti: completamento di commesse, gestione finalizzata alla cessione dell’azienda, pagamenti funzionali a evitare penali maggiori;
• contestare il nesso causale: parte dell’aumento del deficit dipende da fattori estranei alla prosecuzione (svalutazioni di crediti già esistenti, sanzioni su debiti pregressi, crisi del mercato);
• pretendere la detrazione dei costi di normale liquidazione, che lo stesso terzo comma impone di sottrarre;
• invocare la business judgment rule per le scelte compiute prima della causa di scioglimento, nei limiti in cui la giurisprudenza la ammette;
• eccepire la prescrizione, provando l’anteriore percepibilità dell’insufficienza patrimoniale;
• delimitare la responsabilità individuale: amministratore senza deleghe, periodo di carica, dimissioni, dissenso verbalizzato.

6. Le memorie integrative e l’istruttoria. Con le memorie dell’art. 171-ter c.p.c. si precisano domande ed eccezioni e si formulano le richieste istruttorie. Nella quasi totalità dei casi il giudice dispone una consulenza tecnica d’ufficio contabile. La CTU è il cuore del processo: la difesa deve nominare un consulente di parte e contestare passo per passo la ricostruzione dei patrimoni netti.

7. La decisione e le impugnazioni. La sentenza di primo grado può essere appellata; la sentenza d’appello può essere impugnata in Cassazione per violazione di legge, ad esempio sull’onere della prova o sull’applicazione del terzo comma dell’art. 2486.

Le tre fasi in cui si sbaglia più spesso

• Rispondere alla lettera del curatore riconoscendo, anche implicitamente, la data della perdita indicata nella contestazione.
• Costituirsi tardi, perdendo l’eccezione di prescrizione.
• Affrontare la CTU senza un consulente di parte e senza aver depositato i documenti che dimostrano la natura conservativa delle operazioni.

Un’avvertenza decisiva: nel giudizio ex art. 2486 la difesa si vince o si perde sui numeri. Le argomentazioni giuridiche servono a far valere i numeri, non a sostituirli.

Verifiche sul campo: due esempi di calcolo

Le ipotesi che seguono sono esercizi dimostrativi con dati di fantasia, costruiti per mostrare come funziona il criterio e dove si inserisce la difesa.

Esempio 1: il calcolo dei netti patrimoniali e l’effetto delle rettifiche

Ipotesi di partenza. S.r.l. con capitale sociale di 10.000 €. Il bilancio dell’esercizio 2023, approvato il 29 aprile 2024, espone una perdita di 61.290 € e un patrimonio netto negativo di 37.840 €. L’amministratore unico non convoca l’assemblea per i provvedimenti dell’art. 2482-ter e prosegue l’attività ordinaria. La liquidazione giudiziale viene aperta il 14 maggio 2026; alla data di apertura il patrimonio netto è negativo per 412.660 €.

Calcolo dell’attore (curatore).

• Patrimonio netto alla causa di scioglimento (31/12/2023): − 37.840 €
• Patrimonio netto all’apertura della procedura: − 412.660 €
• Differenza: 374.820 €
• Costi di normale liquidazione stimati dal curatore: 18.430 €
• Danno richiesto: 356.390 €

Prima verifica difensiva: la data e il valore iniziale. L’esame del magazzino al 31/12/2023 mostra rimanenze iscritte a 44.900 € ma riferite a merce obsoleta, invendibile già allora. Rettificando, il patrimonio netto alla causa di scioglimento scende a − 82.740 €. La differenza si riduce a 329.920 €.

Seconda verifica: i costi di normale liquidazione. Una liquidazione ordinaria, avviata a inizio 2024, avrebbe comunque comportato costi: compenso del liquidatore, chiusura dei contratti di locazione, indennità per i dipendenti, spese legali e contabili. Una stima documentata porta questi costi a 58.310 €, non a 18.430 €.

Terza verifica: perdite non causate dalla prosecuzione. Nel 2025 viene svalutato un credito di 36.150 € verso un cliente già in difficoltà alla fine del 2023. Quel credito era inesigibile già alla data della causa di scioglimento: la sua svalutazione non dipende dalla prosecuzione.

Esito.

• Differenza rettificata: 329.920 €
• Meno costi di normale liquidazione: − 58.310 €
• Meno perdita su credito già inesigibile: − 36.150 €
• Danno ricalcolato: 235.460 €

Lo scarto rispetto alla richiesta iniziale è di 120.930 €. Nessuna delle tre riduzioni è un artificio: sono applicazioni dirette del terzo comma dell’art. 2486 (“salva la prova di un diverso ammontare” e “detratti i costi… secondo un criterio di normalità”) e del principio di causalità.

Esempio 2: la prescrizione dell’azione dei creditori

Ipotesi di partenza. S.r.l. che deposita nel registro delle imprese, il 21 luglio 2020, il bilancio 2019 con patrimonio netto negativo per 128.437 € e debiti scaduti verso fornitori e banche. L’amministratore resta in carica fino al 30 novembre 2022, data delle dimissioni. La liquidazione giudiziale viene aperta il 9 febbraio 2026. Il curatore notifica l’atto di citazione il 17 giugno 2026, esercitando cumulativamente l’azione sociale e quella dei creditori.

Azione dei creditori (art. 2394 c.c.). La difesa può sostenere che l’insufficienza patrimoniale era oggettivamente percepibile dal 21 luglio 2020, data di pubblicità del bilancio. Il quinquennio sarebbe quindi scaduto il 21 luglio 2025, prima della citazione. Va ricordato che la sospensione feriale non incide su questo termine. L’eccezione è sostenibile, ma richiede prova: occorre dimostrare che dal bilancio emergeva con evidenza un’eccedenza delle passività sulle attività, non una semplice perdita, e che non sono intervenuti atti interruttivi (per esempio, una diffida di un creditore all’amministratore).

Azione sociale (art. 2393 c.c.). Qui la decorrenza è la cessazione dalla carica: 30 novembre 2022. Il quinquennio scade il 30 novembre 2027. L’azione è tempestiva.

Esito. La prescrizione non chiude da sola la causa, ma ne cambia la struttura. L’azione sociale sopravvive, però il danno risarcibile è quello subito dal patrimonio della società, con le difese sulla causalità e sui costi di liquidazione già viste. Inoltre, la comparsa di risposta va depositata almeno 70 giorni prima della prima udienza: se l’udienza è fissata, per esempio, al 3 dicembre 2026, il termine ultimo per costituirsi e sollevare l’eccezione cade il 24 settembre 2026, con la sospensione feriale già esaurita. Un deposito tardivo farebbe perdere l’eccezione.

Casi particolari: quando la regola generale non basta

La composizione negoziata e la sospensione degli obblighi sul capitale

È lo strumento più importante per chi vuole proseguire l’attività dopo le perdite senza violare l’art. 2486. L’art. 20 CCII consente all’imprenditore di dichiarare, con l’istanza di nomina dell’esperto o con dichiarazione successiva, che fino alla conclusione delle trattative o all’archiviazione dell’istanza non si applicano gli artt. 2446, secondo e terzo comma, 2447, 2482-bis, quarto, quinto e sesto comma, e 2482-ter c.c., e che non opera la causa di scioglimento dell’art. 2484, n. 4.

In termini operativi: la società che ha perso il capitale ma ha prospettive concrete di risanamento può continuare a lavorare dentro un percorso tracciato, con un esperto indipendente, invece di farlo “di fatto” esponendo l’amministratore. Va precisato che la sospensione non è una sanatoria del passato: per il periodo anteriore all’istanza la responsabilità ex art. 2486 resta. Durante le trattative, inoltre, l’imprenditore deve gestire l’impresa evitando pregiudizi alla sostenibilità economico-finanziaria e, se emerge l’insolvenza ma esistono concrete prospettive di risanamento, deve gestirla nel prevalente interesse dei creditori.

Analoga sospensione opera nel concordato preventivo (art. 89 CCII) e negli accordi di ristrutturazione (art. 64 CCII), dal deposito della domanda.

Per l’Avv. Giuseppe Angelo Monardo, Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021, la composizione negoziata è spesso la vera linea di difesa preventiva dell’amministratore: trasforma una prosecuzione a rischio in una prosecuzione regolata.

Le perdite degli esercizi 2020 e 2021

L’art. 6 del D.L. 23/2020, come modificato dalla legge di bilancio 2021 e successivamente esteso alle perdite del 2021, ha consentito di rinviare al quinto esercizio successivo gli obblighi di riduzione del capitale per le perdite emerse in quegli esercizi, con la sospensione della causa di scioglimento fino all’assemblea di approvazione del bilancio di quell’esercizio. Le perdite dovevano essere indicate distintamente in nota integrativa. Sul piano pratico, il “periodo di grazia” per le perdite 2020 si è chiuso con l’approvazione del bilancio 2025 e quello per le perdite 2021 si chiuderà con il bilancio 2026. Chi ha utilizzato il rinvio deve verificare oggi se la causa di scioglimento è “riemersa” e da quando decorre il regime dell’art. 2486. Una corretta ricostruzione di queste date può spostare l’inizio del periodo contestato.

L’amministratore senza deleghe e i soci che autorizzano

Nel consiglio di amministrazione non tutti rispondono allo stesso modo. Gli amministratori privi di deleghe non rispondono per una generica omissione di vigilanza, ma per non aver agito informati quando esistevano segnali di allarme (Cass. civ., Sez. I, ord. n. 15054 del 29 maggio 2024). La difesa del consigliere non esecutivo passa quindi per la prova di ciò che sapeva, di ciò che poteva sapere e di come ha reagito: richieste di informazioni, dissenso verbalizzato, dimissioni motivate.

All’opposto, la responsabilità può estendersi oltre l’organo amministrativo. La Cassazione ha ritenuto che anche i soci di s.r.l. che autorizzano gli amministratori a rinviare le decisioni imposte dalla perdita del capitale possano rispondere in solido ai sensi dell’art. 2476, ottavo comma, c.c. (Cass. civ., ord. n. 22169, depositata il 1 agosto 2025). Per l’amministratore convenuto, ciò significa che può essere opportuno chiamare in causa i soci che hanno deciso con lui.

L’amministratore dimissionario e il subentrante

Chi si dimette risponde per il periodo della propria carica. Il criterio dei netti patrimoniali va quindi applicato per periodi: il patrimonio netto finale di riferimento, per l’amministratore cessato, è quello alla data di cessazione, non quello all’apertura della procedura. Un conteggio unico per tutto il periodo è contestabile.

Il profilo penale: la bancarotta semplice

Se si apre la liquidazione giudiziale, la prosecuzione in perdita può avere rilievo penale. L’art. 323 CCII punisce, tra l’altro, chi ha aggravato il proprio dissesto astenendosi dal richiedere la liquidazione giudiziale o con altra grave colpa; l’art. 330 CCII estende la fattispecie agli amministratori di società, anche per aver concorso a cagionare o aggravare il dissesto con l’inosservanza degli obblighi di legge. La giurisprudenza richiede colpa grave e un aggravamento effettivo: il solo ritardo non basta (Cass. pen., n. 38136 del 17 ottobre 2024). La difesa penale e quella civile vanno coordinate, perché le stesse ricostruzioni contabili valgono in entrambi i giudizi.

L’amministratore di fatto e il liquidatore

La disciplina dell’art. 2486 non riguarda solo chi risulta formalmente nominato. Chi gestisce di fatto la società, impartendo direttive e decidendo le operazioni al posto dell’amministratore formale, è esposto alle stesse responsabilità. Sul piano probatorio, l’attore deve dimostrare l’esercizio sistematico e continuativo di poteri gestori: firme su contratti, rapporti con banche e fornitori, istruzioni ai dipendenti. Per l’amministratore formale (“testa di legno”) questo non è uno scudo: il suo dovere di vigilanza e di attivazione resta, e la sua inerzia di fronte alla perdita del capitale è comunque un inadempimento.

Va precisato anche il passaggio alla fase di liquidazione. Una volta iscritta la causa di scioglimento e nominato il liquidatore, la gestione passa a quest’ultimo, che risponde secondo le norme sugli amministratori (art. 2489 c.c.). Il liquidatore può compiere gli atti utili per la liquidazione, compreso l’esercizio provvisorio dell’impresa quando serve a conservarne il valore. Proprio questo confronto è utile alla difesa: gli atti che un liquidatore diligente avrebbe comunque compiuto difficilmente possono essere qualificati come “nuove operazioni” se compiuti dall’amministratore nello stesso periodo.

La cessione o l’affitto dell’azienda in esercizio

Uno degli argomenti difensivi più solidi riguarda la conservazione del valore dell’azienda come complesso funzionante. Un’azienda ferma vale spesso molto meno della somma dei suoi beni: perde clienti, avviamento, personale qualificato, contratti. Mantenere l’attività per il tempo strettamente necessario a cederla o ad affittarla può essere un atto conservativo, non una nuova operazione. In termini operativi, la prova di questa finalità richiede documenti dell’epoca: trattative con potenziali acquirenti, perizie di valutazione, lettere d’intenti, delibere che indicano l’obiettivo. Senza queste tracce, la prosecuzione sarà letta come normale attività d’impresa.

Domande frequenti

Ho continuato a lavorare dopo aver perso il capitale: sono automaticamente responsabile?

No. La responsabilità richiede atti non conservativi e un danno collegato. La Cassazione ha precisato che non basta dimostrare un generico aumento del passivo. Però attenzione: una volta provata la causa di scioglimento e la prosecuzione dell’attività ordinaria, tocca all’amministratore dimostrare che gli atti compiuti non hanno creato nuovo rischio o erano finalizzati alla conservazione del patrimonio. Senza documenti, questa prova è difficile. Il consiglio pratico è conservare oggi i piani, i verbali e le valutazioni che giustificano ogni scelta.

Il curatore mi chiede la differenza tra attivo e passivo del fallimento: è corretto?

Solo in via residuale. L’art. 2486, terzo comma, prevede la differenza tra attivo e passivo della procedura solo quando mancano le scritture contabili o i netti patrimoniali non possono essere determinati. Se la contabilità esiste ed è attendibile, il criterio di riferimento è la differenza dei netti patrimoniali, con detrazione dei costi di normale liquidazione. Contestare l’uso improprio del criterio residuale è una delle prime difese.

Posso rischiare la casa e i beni personali?

Sì. La responsabilità è personale e solidale: il risarcimento si soddisfa sul patrimonio dell’amministratore. Per questo il curatore chiede spesso un sequestro conservativo già prima della causa. Il sequestro si può reclamare entro 15 giorni. È anche il momento di verificare l’esistenza di una polizza D&O, stipulata dalla società o personalmente, che potrebbe coprire in tutto o in parte la pretesa.

La business judgment rule mi protegge?

In parte. Il giudice non può sindacare il merito delle scelte imprenditoriali, anche rischiose, se sono state assunte con informazioni adeguate e in modo ragionevole. Ma la regola non si applica alle scelte palesemente irragionevoli, imprudenti o arbitrarie, né alle violazioni di legge. Proseguire l’attività ordinaria dopo la causa di scioglimento è di per sé in contrasto con l’art. 2486: lì la business judgment rule ha poco spazio. Resta utile per le scelte anteriori alla perdita e per dimostrare la natura conservativa di alcune operazioni successive.

Sono passati più di cinque anni dalla perdita: l’azione è prescritta?

Dipende dall’azione. Quella dei creditori si prescrive in cinque anni dal momento in cui l’insufficienza patrimoniale era oggettivamente percepibile all’esterno; quella sociale in cinque anni dalla cessazione dalla carica. Il curatore le esercita insieme. Quindi un’azione può essere prescritta e l’altra no. Inoltre, l’onere di provare che l’insufficienza era percepibile prima del fallimento è a carico dell’amministratore.

Sono ancora in carica e il capitale è perso: cosa devo fare oggi?

Prima di tutto, fermare le nuove operazioni non indispensabili. Poi redigere una situazione patrimoniale aggiornata, convocare senza indugio l’assemblea e verbalizzare con precisione le proposte fatte ai soci (ricapitalizzazione, trasformazione, liquidazione). Se esistono prospettive concrete di risanamento, valutare subito la composizione negoziata, che sospende gli obblighi sul capitale. Se invece l’insolvenza è irreversibile, considerare la domanda di apertura della liquidazione giudiziale in proprio (art. 37 CCII): ritardarla aumenta sia il danno risarcibile sia il rischio di bancarotta semplice.

Caso limite: ho iniettato soldi miei per tenere in vita la società. Conta qualcosa?

Conta, ma non sempre come si pensa. I finanziamenti dei soci o dell’amministratore aumentano la liquidità, ma se servono a proseguire un’attività in perdita non eliminano la responsabilità. Possono però incidere sul calcolo del danno e, sul piano penale, sulla valutazione della colpa. Attenzione anche al rovescio della medaglia: il rimborso di quei finanziamenti in un momento di crisi può essere contestato come pagamento preferenziale. Ogni operazione va ricostruita con le date esatte.

Il quadro giurisprudenziale

Riportiamo le pronunce più utili per inquadrare la responsabilità e la difesa dell’amministratore. Il principio di ciascuna è riformulato in sintesi.

1. Cass. civ., Sez. I, ord. n. 8069 del 25 marzo 2024. Principio: chi agisce deve provare la causa di scioglimento e il successivo compimento di atti espressione della normale attività d’impresa; spetta all’amministratore provare che tali atti non hanno comportato nuovo rischio o avevano finalità conservativa. I criteri del terzo comma dell’art. 2486 sono strumenti di liquidazione equitativa ex art. 1226 c.c. Rilevanza: è la pronuncia cardine sull’onere della prova e sulla natura del criterio dei netti patrimoniali.

2. Cass. civ., Sez. I, ord. n. 8069 del 25 marzo 2024 (secondo principio). Principio: la business judgment rule non copre le iniziative palesemente irragionevoli o imprudenti, né le violazioni di legge, in particolare tributarie. Rilevanza: delimita lo spazio della difesa fondata sull’insindacabilità delle scelte di gestione.

3. Cass. civ., Sez. I, ord. n. 15054 del 29 maggio 2024. Principio: il criterio dei netti patrimoniali è legittimo quando la gestione è contraria all’obbligo conservativo e non è possibile una ricostruzione analitica, anche per la notevole anteriorità della perdita rispetto alla procedura. Gli amministratori senza deleghe rispondono solo se non hanno agito informati. Rilevanza: utile sia per l’attore sia per la difesa del consigliere non esecutivo.

4. Cass. civ., Sez. II, ord. n. 25260 del 20 settembre 2024. Principio: l’insindacabilità del merito delle scelte gestorie non è assoluta; il giudice deve verificare la prudenza e la ragionevolezza delle scelte rispetto all’oggetto sociale, e deve applicare correttamente la ripartizione dell’onere probatorio. Rilevanza: chiarisce che neppure la difesa più solida sulla business judgment rule esime dall’esame in concreto delle scelte.

5. Cass. civ., ord. n. 22005 del 30 luglio 2025. Principio: un modello di gestione fondato sulla violazione di norme di legge esclude l’applicazione della business judgment rule. Rilevanza: rilevante quando la prosecuzione in perdita è stata finanziata omettendo il versamento di imposte o contributi.

6. Cass. civ., ord. n. 23963 del 27 agosto 2025. Principio: conflitto di interessi e ragionevolezza dell’operazione vanno valutati in concreto e con giudizio ex ante; la regola dell’insindacabilità non opera in presenza di irragionevolezza, imprudenza o arbitrarietà palese. Rilevanza: conferma che il giudizio sulla diligenza va condotto “con gli occhi di allora”, argomento importante per la difesa.

7. Cass. civ., Sez. I, ord. n. 22002 del 30 luglio 2025. Principio: la prescrizione dell’azione ex art. 2394 c.c. decorre dall’oggettiva percepibilità dell’insufficienza dell’attivo, non dalla conoscenza effettiva dei creditori; nella specie è stata ancorata al momento delle omissioni tributarie che avevano reso il patrimonio insufficiente. Rilevanza: mostra come la decorrenza possa collocarsi ben prima della procedura concorsuale, a vantaggio dell’amministratore che eccepisce la prescrizione.

8. Cass. civ., n. 24715 del 2015. Principio: l’azione dei creditori sociali, anche se esercitata dal curatore, si prescrive in cinque anni dall’oggettiva percepibilità dell’insufficienza della garanzia patrimoniale, che non coincide con lo stato di insolvenza. Rilevanza: precedente ancora richiamato dai giudici di merito come base del sistema della decorrenza.

9. Cass. civ., ord. n. 22169, depositata il 1 agosto 2025. Principio: i soci di s.r.l. che autorizzano gli amministratori a rinviare le misure imposte dalla perdita del capitale rispondono in solido ai sensi dell’art. 2476, ottavo comma, c.c. Rilevanza: apre la strada alla chiamata in causa dei soci che hanno condiviso la decisione di proseguire.

10. Cass. pen., n. 38136 del 17 ottobre 2024. Principio: l’omessa convocazione dell’assemblea per la riduzione del capitale può integrare bancarotta semplice se contribuisce al dissesto o al suo aggravamento; l’aggravamento deve essere effettivo e la colpa grave non si presume dal solo ritardo. Rilevanza: fissa i confini del rischio penale dell’amministratore che prosegue in perdita.

11. Cass. pen., n. 17236 del 2025. Principio: proseguire l’attività in una condizione di dissesto palese e irreversibile, aggravando l’esposizione debitoria, integra la colpa grave della bancarotta semplice; il discrimine è tra un tentativo di risanamento ragionevole e una prosecuzione priva di prospettive. Rilevanza: rende decisiva la documentazione dei piani di risanamento esistenti all’epoca.

12. Cass. pen., n. 34495, depositata il 12 settembre 2024. Principio: la bancarotta semplice per aggravamento del dissesto da omessa richiesta di fallimento presuppone la sentenza dichiarativa, che il giudice penale non può sindacare nei suoi presupposti. Rilevanza: chiarisce il rapporto tra procedura concorsuale e processo penale per l’amministratore o il liquidatore.

13. Trib. Milano, ordinanza del 21 agosto 2025 (merito). Principio: la sola crisi dell’impresa non basta a fondare la responsabilità dell’amministratore di s.r.l.; occorre la prova concreta di condotte di mala gestio causalmente collegate al danno, e la mera affermazione dell’insufficienza patrimoniale, senza supporto contabile, non soddisfa l’onere probatorio. Rilevanza: esempio di come una difesa documentata possa respingere pretese fondate su allegazioni generiche.

Va segnalato, infine, un tema ancora discusso: l’applicabilità del terzo comma dell’art. 2486 ai fatti anteriori alla sua entrata in vigore. Una parte della giurisprudenza di merito ne ha escluso l’applicazione retroattiva, qualificandolo come norma sostanziale; la qualificazione dei criteri come strumenti di liquidazione equitativa, accolta dalla Cassazione nel 2024, orienta invece verso l’applicazione anche ai giudizi in corso. Per i fatti risalenti agli anni precedenti al 2019, la questione va valutata caso per caso.

Cosa può fare lo Studio Monardo

Lo Studio Monardo assiste l’amministratore sia prima che la contestazione arrivi, sia quando la causa è già iniziata. Questi gli strumenti concreti.

1. Analizziamo i bilanci e le situazioni infrannuali per individuare la data effettiva della causa di scioglimento, che spesso non coincide con quella indicata dal curatore.
2. Ricostruiamo i netti patrimoniali con i commercialisti dello staff, rettificando le poste sovrastimate o sottostimate e separando le perdite causate dalla prosecuzione da quelle già maturate.
3. Quantifichiamo i costi di normale liquidazione che la legge impone di detrarre, con una stima documentata e non forfettaria.
4. Classifichiamo ogni operazione successiva alla perdita distinguendo gli atti conservativi da quelli di nuova gestione, e raccogliamo le prove della loro finalità.
5. Verifichiamo la prescrizione separatamente per l’azione sociale e per quella dei creditori, individuando il momento di oggettiva percepibilità dell’insufficienza patrimoniale.
6. Predisponiamo il reclamo contro il sequestro conservativo nei 15 giorni, con un primo controconteggio del danno.
7. Redigiamo la comparsa di risposta nei termini, con tutte le eccezioni e le eventuali chiamate in causa di altri amministratori, sindaci, soci autorizzanti e assicuratori D&O.
8. Affianchiamo il consulente di parte nella CTU, contestando metodo e risultati della ricostruzione contabile.
9. Coordiniamo la difesa civile con quella penale, perché le stesse ricostruzioni contabili valgono per escludere la colpa grave della bancarotta semplice.
10. Per l’amministratore ancora in carica, valutiamo l’accesso alla composizione negoziata o agli altri strumenti di regolazione della crisi, per proseguire l’attività in modo regolato e sospendere gli obblighi sul capitale.

L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.

In questa materia due abilitazioni pesano più delle altre. La qualifica di Esperto Negoziatore consente di leggere la vicenda con gli occhi di chi gestisce la crisi dall’interno: sapere quando un percorso di risanamento era praticabile, e con quali strumenti, è decisivo sia per prevenire la responsabilità sia per dimostrare in giudizio la ragionevolezza delle scelte compiute. La qualifica di cassazionista garantisce la continuità della strategia dall’analisi iniziale fino alla Cassazione: lo stesso difensore imposta la linea nella prima risposta al curatore e la porta, se necessario, davanti alla Suprema Corte, dove si decidono le questioni sull’onere della prova e sull’applicazione dell’art. 2486.

Il lavoro è svolto da uno staff multidisciplinare di avvocati e commercialisti che opera sullo stesso fascicolo. Nelle cause di responsabilità degli amministratori questo non è un dettaglio organizzativo: la parte giuridica e quella contabile sono inseparabili, e ogni argomento difensivo deve reggere alla verifica del consulente tecnico d’ufficio.

Chiusura

In sintesi: dopo la perdita del capitale l’amministratore può solo conservare il patrimonio. Se prosegue l’attività ordinaria, risponde personalmente dell’aumento del deficit, calcolato con il criterio dei netti patrimoniali. Quel calcolo, però, è una presunzione che si può contestare: sulla data della causa di scioglimento, sui costi di liquidazione, sul nesso causale e sulla prescrizione. E per chi è ancora in carica esiste una via preventiva, la composizione negoziata.

Lo Studio Monardo segue queste vicende perché riunisce le competenze che servono: la qualifica di Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021, per valutare e attivare i percorsi di risanamento; il patrocinio in Cassazione, per difendere l’amministratore in ogni grado; lo staff di avvocati e commercialisti coordinato dall’Avv. Monardo, per ricostruire i conti su cui si decide la causa. Analizzeremo la tua posizione e costruiremo la strategia più adatta, senza promesse di risultato ma con un metodo verificabile.

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