Una società di trasporti vive di liquidità anticipata. Gasolio, pedaggi, rate dei mezzi, stipendi degli autisti e assicurazioni si pagano subito; i committenti pagano a 60, 90 o 120 giorni. Il conto corrente aziendale resta quindi a lungo “sotto”, e su quello scoperto la banca applica da anni commissioni di massimo scoperto (CMS), commissioni sul fido, commissioni di istruttoria veloce. Quando l’impresa entra in crisi, quegli addebiti si sono accumulati per decine di migliaia di euro e hanno gonfiato il saldo che la banca oggi chiede di rientrare.

La domanda pratica è semplice: quelle commissioni si possono contestare, e che cosa si recupera davvero? La risposta dipende dal contratto, dal periodo in cui sono state addebitate, dal fatto che il conto sia ancora aperto o già chiuso, e dai termini che stanno correndo. Il rischio principale è perdere il diritto alla restituzione per prescrizione decennale, oppure lasciare che un decreto ingiuntivo della banca diventi definitivo senza aver eccepito la nullità delle clausole.

Lo Studio Monardo segue questa materia perché incrocia due competenze certificate dell’Avvocato. Da un lato, il coordinamento di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario, che consente di ricostruire il conto con avvocati e commercialisti sullo stesso fascicolo. Dall’altro, la qualifica di Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021, che permette di usare il ricalcolo del rapporto bancario dentro gli strumenti della crisi, e non solo in un giudizio isolato.

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Inquadramento normativo: che cos’è la commissione di massimo scoperto e quando è illegittima

Sul piano normativo la commissione di massimo scoperto è il corrispettivo che la banca addebita al correntista in relazione allo scoperto di conto. Nella prassi storica era calcolata come percentuale (spesso tra lo 0,5% e l’1% a trimestre) sul picco massimo di utilizzo raggiunto nel periodo, anche se quel picco era durato un solo giorno. In sostanza la CMS è un compenso per la messa a disposizione del credito, distinto dagli interessi, che si aggiunge a essi e che per anni è stato applicato senza una base di calcolo chiara.

La disciplina si è stratificata in tre fasi, e il periodo dell’addebito determina il criterio di verifica.

Fase 1 – Rapporti e addebiti anteriori alla riforma del 2009. La CMS non era regolata da una norma specifica. La sua validità dipendeva dai requisiti generali del contratto: forma scritta e indicazione delle condizioni economiche (art. 117 TUB, D.Lgs. 385/1993) e determinatezza o determinabilità dell’oggetto (artt. 1346 e 1418 c.c.). Sul versante dell’usura, le Sezioni Unite con la sentenza n. 16303 del 20 giugno 2018 hanno stabilito come confrontare la CMS con le soglie: si verificano separatamente il tasso effettivo globale con il tasso soglia e la CMS applicata con la “CMS soglia” (la CMS media dei decreti ministeriali aumentata della metà), compensando l’eventuale eccedenza della CMS con il margine di interessi rimasto sotto soglia.

Fase 2 – Dal 2009 al 2012. L’art. 2-bis del D.L. 185/2008, convertito dalla L. 2/2009, ha limitato la CMS ai casi in cui il saldo del cliente risulta a debito per un periodo continuativo di almeno trenta giorni a fronte di un affidamento, e ha previsto che la commissione sia predeterminata e rientri nel calcolo del tasso rilevante ai fini dell’usura. Le clausole che prevedono la CMS fuori da questi casi sono nulle.

Fase 3 – Dal 2012 in avanti. L’art. 117-bis TUB, con la disciplina attuativa del CICR (D.M. 30 giugno 2012, n. 644), ha di fatto sostituito la CMS. Per gli affidamenti la banca può pattuire solo una commissione onnicomprensiva proporzionale alla somma messa a disposizione e alla durata, oltre al tasso di interesse; per gli sconfinamenti, solo una commissione di istruttoria veloce in misura fissa espressa in valore assoluto, oltre al tasso. Le clausole difformi sono nulle, senza travolgere il resto del contratto.

Va precisato che la nullità di queste clausole è una nullità di protezione parziale: cade la singola clausola economica, non il contratto di conto corrente. Il rapporto resta in piedi e il saldo va ricalcolato come se l’addebito non fosse mai avvenuto.

La distinzione dagli istituti affini

La CMS si confonde spesso con tre figure diverse.

• Interessi passivi. Remunerano l’uso effettivo del denaro nel tempo. Se il tasso è valido, sono dovuti anche quando la CMS è nulla.
• Anatocismo. È la capitalizzazione degli interessi, regolata dall’art. 120, comma 2, TUB. Se la CMS veniva capitalizzata trimestralmente insieme agli interessi, l’illegittimità si moltiplica, ma si tratta di un vizio autonomo.
• Spese di tenuta conto e commissioni per servizi. Sono corrispettivi di prestazioni diverse dalla disponibilità del credito e si valutano secondo le loro clausole.

Un esempio concreto. Una società di trasporti con fido di 85.000 € raggiunge, l’ultimo giorno del trimestre, uno scoperto di 78.430,55 € per pagare il gasolio della flotta. Il giorno dopo entrano i bonifici dei committenti e il conto torna a 12.000 € di utilizzo. Con una CMS dello 0,625% sul massimo scoperto, la banca addebita 490,19 € per quel trimestre, anche se l’utilizzo medio è stato molto inferiore. Gli interessi si calcolano invece sui numeri debitori giornalieri. Sono due voci distinte: la prima può cadere per nullità della clausola senza che cadano gli interessi.

Perché la determinatezza è il punto decisivo

In termini operativi, la contestazione più frequente non riguarda la misura della CMS, ma la sua indeterminatezza. La Cassazione, Sez. I, con la sentenza n. 19825 del 20 giugno 2022 ha affermato che la clausola che indica la CMS soltanto in percentuale, senza la base e le modalità di calcolo, è nulla per indeterminatezza dell’oggetto. Lo stesso principio è stato confermato da Cass. n. 5359/2024. Con la sentenza n. 1373 del 15 gennaio 2024 la Sez. I ha però precisato che la nullità richiede un’indeterminatezza effettiva: se la periodicità di applicazione si ricava dall’interpretazione complessiva del contratto (per esempio dalla chiusura trimestrale del conto), la clausola regge.

Ne deriva che lo stesso addebito può essere legittimo in un contratto e nullo in un altro. Per questo il primo atto non è il ricorso, ma la lettura del contratto originario e delle sue modifiche.

Requisiti e termini: le condizioni per ottenere qualcosa

La disciplina prevede che la restituzione o il ricalcolo siano possibili solo se ricorrono alcune condizioni. Vanno verificate una per una.

1. Un contratto da esaminare (o la sua assenza)

Serve il contratto di conto corrente e quello di apertura di credito, con i documenti di sintesi. Se il contratto scritto non esiste, la clausola sulla CMS è nulla per difetto di forma (art. 117 TUB). Secondo un orientamento di merito (Trib. Piacenza, 12 aprile 2011) la CMS deve comparire nel contratto e non basta che sia indicata nei fogli informativi di trasparenza. Per Trib. Marsala, 6 maggio 2014, la mancata determinazione dell’oggetto non è sanata dal fatto che il calcolo si possa ricostruire dagli scalari.

2. La prova delle rimesse e degli addebiti

Chi chiede la restituzione deve provare i versamenti, il loro carattere di pagamento e la loro non debenza. La Cassazione, Sez. I, ord. 15 marzo 2024, n. 6983, ha chiarito che il correntista non è obbligato a produrre tutti gli estratti conto: la prova si può ricavare anche da altri documenti, come i riassunti scalari, con l’ausilio della consulenza tecnica. Per gli estratti mancanti all’inizio del rapporto, Cass., Sez. I, 17 gennaio 2024, n. 1763, ha ritenuto corretto il criterio dell’azzeramento del saldo iniziale, valido sia per il cliente sia per la banca.

3. La documentazione richiesta alla banca

L’art. 119, comma 4, TUB consente al cliente di ottenere copia della documentazione relativa alle operazioni degli ultimi dieci anni, a proprie spese ed entro un termine congruo (la norma indica novanta giorni). La richiesta va fatta per iscritto, indicando i rapporti e i periodi.

4. Lo stato del conto: aperto o chiuso

È il requisito che più cambia il risultato.

• Conto aperto. Il correntista può chiedere la rettifica del saldo, cioè l’accertamento del saldo depurato dagli addebiti nulli, ma non la condanna della banca a restituire somme (Cass., Sez. I, ord. 15 febbraio 2024, n. 4214 e ord. 16 maggio 2024, n. 13586). L’azione di rettifica non è soggetta a prescrizione (Cass., Sez. I, ord. 15 febbraio 2021, n. 3858).
• Conto chiuso. Si può chiedere la ripetizione dell’indebito (art. 2033 c.c.), con prescrizione decennale.

5. La prescrizione e la natura delle rimesse

La prescrizione dell’azione di ripetizione è decennale (art. 2946 c.c.). La decorrenza dipende dalla natura dei versamenti. Le rimesse solutorie (versamenti su conto scoperto oltre il fido, o su conto non affidato) sono pagamenti veri e propri e il termine decorre dalla singola rimessa. Le rimesse ripristinatorie (versamenti che ricostituiscono la provvista entro il fido) non sono pagamenti e il termine decorre dalla chiusura del conto. Secondo Cass., Sez. I, ord. 20 giugno 2022, n. 19812, la regola di imputazione dell’art. 1194 c.c. riguarda solo le rimesse solutorie e la prova del carattere ripristinatorio spetta al correntista. Cass., Sez. I, ord. 16 marzo 2023, n. 7721, ha precisato che per qualificare la rimessa si guarda al saldo rettificato, non a quello indicato dalla banca.

6. La mediazione obbligatoria

Per le controversie in materia di contratti bancari la mediazione è condizione di procedibilità della domanda giudiziale (art. 5 D.Lgs. 28/2010, nel testo modificato dalla riforma Cartabia). In alternativa, per le controversie che rientrano nella sua competenza, si può ricorrere all’Arbitro Bancario Finanziario.

7. La sospensione feriale: dove vale e dove no

Va precisato con nettezza. Nel giudizio civile ordinario di cognizione contro la banca (azione di ripetizione, rettifica del saldo, opposizione a decreto ingiuntivo) i termini processuali sono sospesi dal 1° al 31 agosto (L. 742/1969). Nei procedimenti disciplinati dal Codice della crisi la sospensione feriale è esclusa dall’art. 9, comma 1, CCII: i termini della composizione negoziata, delle misure protettive e degli altri strumenti corrono anche in agosto. Nel processo esecutivo e, di regola, nelle opposizioni all’esecuzione e agli atti esecutivi la sospensione non si applica (art. 3 L. 742/1969 e art. 92 ord. giud.). La prescrizione sostanziale, invece, non è un termine processuale e non si sospende in agosto.

Tabella dei termini

Il termine più critico è quello di quaranta giorni per opporsi al decreto ingiuntivo della banca: se scade, il saldo ingiunto, comprensivo delle commissioni, non può più essere rimesso in discussione.

Procedura passo-passo: dall’analisi del conto al recupero

La sequenza che segue descrive come si sviluppa concretamente una contestazione per una società di trasporti in crisi. Non tutti i passaggi sono necessari in ogni caso: alcuni si alternano a seconda dello stato del conto e delle iniziative già prese dalla banca.

Passo 1 – Raccolta e inventario dei rapporti

Chi: l’amministratore della società con lo Studio. Che cosa: elenco di tutti i rapporti bancari (conto ordinario, conto anticipi fatture, conto portafoglio SBF, eventuali conti in valuta, fidi promiscui). Le imprese di autotrasporto lavorano spesso con anticipi su fatture verso committenti: le commissioni vanno cercate anche lì, non solo sul conto principale. Si raccolgono contratti, documenti di sintesi, comunicazioni di variazione delle condizioni (art. 118 TUB), estratti conto e scalari.

Passo 2 – Richiesta documentale alla banca

Se mancano documenti, si invia richiesta scritta ai sensi dell’art. 119, comma 4, TUB, con PEC o raccomandata, specificando rapporti e periodi. La stessa lettera può contenere la messa in mora che interrompe la prescrizione (art. 2943, comma 4, c.c.). Avvertenza decisiva: la lettera interruttiva va inviata prima della scadenza decennale, e deve indicare con chiarezza il diritto che si fa valere; una generica richiesta di documenti non sempre basta a interrompere.

Passo 3 – Analisi tecnico-contabile

Il conto viene ricostruito con un ricalcolo. Si individuano gli addebiti a titolo di CMS, commissione onnicomprensiva, commissione di istruttoria veloce, interessi, spese; si verifica per ogni periodo il criterio applicabile (prima del 2009, 2009-2012, dopo il 2012); si controlla l’usura confrontando tassi e CMS con le soglie del trimestre, secondo il metodo delle Sezioni Unite n. 16303/2018 per il periodo anteriore all’art. 2-bis; si separano le rimesse solutorie da quelle ripristinatorie sul saldo rettificato. Il risultato è un saldo alternativo, spesso inferiore a quello indicato dalla banca.

Passo 4 – Valutazione dei vizi del contratto

L’analisi giuridica affianca quella contabile. Le domande sono: la CMS è prevista nel contratto? È indicata solo in percentuale? La base di calcolo è determinata o ricavabile? Dopo il 2009 l’applicazione rispetta il limite dei trenta giorni continuativi? Dopo il 2012 la banca ha applicato commissioni diverse da quelle consentite dall’art. 117-bis TUB? Le modifiche unilaterali sono state comunicate correttamente? La risposta orienta la strategia.

Passo 5 – Scelta dello strumento

Qui la situazione di crisi della società diventa determinante. Le strade sono, in sintesi:

1. Conto chiuso, nessuna azione della banca: mediazione obbligatoria e poi azione di ripetizione davanti al tribunale competente.
2. Conto aperto: mediazione e azione di accertamento per la rettifica del saldo; il ricalcolo riduce il debito e può liberare margine sul fido.
3. Decreto ingiuntivo già notificato: opposizione entro quaranta giorni, con domanda riconvenzionale di accertamento del saldo e, se il conto è chiuso, di ripetizione.
4. Impresa in crisi che negozia con più creditori: il ricalcolo diventa uno strumento di trattativa nella composizione negoziata o la base per contestare il credito della banca negli strumenti di regolazione della crisi.

Passo 6 – Mediazione

L’istanza si deposita presso un organismo di mediazione del luogo del giudice territorialmente competente. In mediazione la banca riceve la perizia di ricalcolo e può formulare proposte. Per un’impresa in crisi, un accordo transattivo raggiunto in mediazione può contenere sia la riduzione del saldo sia un piano di rientro, con tempi molto più rapidi del giudizio.

Passo 7 – Giudizio

Il giudice competente si individua secondo le regole ordinarie: per valore, il tribunale per le cause bancarie di importo rilevante; per territorio, il foro del convenuto o quello del luogo in cui l’obbligazione è sorta o deve eseguirsi; se l’atto è un’opposizione a decreto ingiuntivo, è competente l’ufficio che ha emesso il decreto. Per le società, salvo clausole di deroga valide, non opera il foro del consumatore. L’atto introduttivo deve contenere: l’indicazione dei rapporti, le clausole contestate con il motivo di nullità, la ricostruzione del saldo, le domande (accertamento, rettifica, ripetizione), le istanze istruttorie (CTU contabile, ordine di esibizione ex art. 210 c.p.c.).

Seconda avvertenza decisiva: nella domanda va chiesto espressamente il ricalcolo depurato da ciascuna voce illegittima, distinta per periodo; una domanda generica di “restituzione delle somme non dovute” espone a una CTU esplorativa e a un rigetto per difetto di allegazione.

Passo 8 – Gestione dell’esito

Se il conto è aperto, la sentenza di rettifica obbliga la banca a riallineare il saldo. Se il conto è chiuso, la condanna produce un credito della società verso la banca, che può essere compensato con eventuali debiti residui su altri rapporti con lo stesso istituto. In una procedura di crisi, l’esito incide sull’ammontare del credito ammesso e quindi sulla percentuale offerta agli altri creditori.

Gli errori più frequenti

• Agire in ripetizione su conto aperto, ottenendo un rigetto della domanda di condanna.
• Non distinguere i periodi normativi e applicare a un addebito del 2015 il criterio previsto per il 2007.
• Lasciare scadere il decreto ingiuntivo confidando in una trattativa informale.
• Non estendere la verifica ai conti anticipi e portafoglio, dove spesso si trovano le commissioni più rilevanti.
• Confondere la sospensione feriale del giudizio ordinario con i termini della crisi d’impresa, che corrono anche in agosto.

Verifiche sul campo: due esempi di calcolo

Le due ipotesi che seguono sono esercizi dimostrativi con dati di fantasia. Non riproducono casi seguiti dallo Studio e servono solo a mostrare come si applicano i criteri descritti.

Esempio di calcolo 1 – Conto chiuso, CMS indicata solo in percentuale

Dati di partenza. Società di autotrasporto con conto affidato (fido di 85.000 €), chiuso su iniziativa della società il 15 marzo 2017. Il contratto prevede “commissione di massimo scoperto: 0,625% trimestrale”, senza indicazione della base di calcolo né delle modalità di applicazione. Nel corso del rapporto la banca ha addebitato CMS per 31 trimestri, per un totale di 13.566,22 €. Gli interessi passivi maturati su quelle commissioni, per effetto della capitalizzazione, ammontano a 1.912,40 €.

Sviluppo.

1. Vizio della clausola: la CMS è indicata solo in percentuale. Secondo Cass. n. 19825/2022 e Cass. n. 5359/2024 la clausola è nulla per indeterminatezza, salvo che il contratto consenta comunque di ricostruire base e periodicità (Cass. n. 1373/2024). Nell’ipotesi, nessuna altra clausola chiarisce su quale importo si calcola la percentuale.
2. Importo indebito lordo: 13.566,22 + 1.912,40 = 15.478,62 €.
3. Prescrizione: il conto era affidato e le rimesse sono in gran parte ripristinatorie, quindi la prescrizione decorre dalla chiusura e scade il 15 marzo 2027 (lunedì). La società invia la lettera di messa in mora il 30 novembre 2026 (lunedì), interrompendo il termine.
4. Rimesse solutorie: il ricalcolo sul saldo rettificato individua versamenti solutori, effettuati in fasi di sconfinamento oltre il fido, imputabili alle commissioni per 2.847,19 €, tutti anteriori al 30 novembre 2016. Per questi il termine decennale è già decorso.
5. Somma ripetibile: 15.478,62 − 2.847,19 = 12.631,43 €, oltre interessi legali dalla domanda.

Esito. La società, prima della mediazione obbligatoria, ha un credito documentato di 12.631,43 €. Se fosse rimasta inerte fino a dopo il 15 marzo 2027, l’intero importo sarebbe prescritto. Se il carattere ripristinatorio delle rimesse non fosse provato, la quota prescritta crescerebbe: secondo Cass. n. 19812/2022 l’onere di quella prova grava sul correntista.

Esempio di calcolo 2 – Decreto ingiuntivo della banca e composizione negoziata in parallelo

Dati di partenza. Società di trasporti con conto ordinario e conto anticipi fatture presso lo stesso istituto. Dopo il recesso dal fido, la banca ottiene decreto ingiuntivo per 96.412,83 €, notificato il 23 luglio 2026 (giovedì). Il contratto del 2014 prevedeva, per gli sconfinamenti, una commissione di istruttoria veloce espressa in percentuale dell’importo sconfinato e non in misura fissa.

Sviluppo.

1. Termine di opposizione: quaranta giorni dalla notifica. Dal 24 al 31 luglio decorrono 8 giorni; dal 1° al 31 agosto il termine è sospeso (L. 742/1969); riprende il 1° settembre e i restanti 32 giorni portano la scadenza a venerdì 2 ottobre 2026.
2. Ricalcolo: la commissione di istruttoria veloce applicata in percentuale contrasta con l’art. 117-bis TUB, che la ammette solo in misura fissa. Gli addebiti relativi ammontano a 7.318,46 €; l’effetto degli interessi su di essi è di 1.104,27 €. Totale da stornare: 8.422,73 €.
3. Saldo rettificato: 96.412,83 − 8.422,73 = 87.990,10 €.
4. Crisi d’impresa: il 9 settembre 2026 la società presenta istanza di accesso alla composizione negoziata con richiesta di misure protettive. I termini della composizione e del procedimento di conferma delle misure corrono senza sospensione feriale (art. 9, comma 1, CCII). L’opposizione al decreto, invece, è un giudizio ordinario e beneficia della sospensione di agosto.
5. Trattativa: nel tavolo della composizione negoziata il credito della banca viene discusso partendo da 87.990,10 € e non da 96.412,83 €. La differenza di 8.422,73 € incide sul piano di risanamento e sul piano di rientro proposto.

Esito. Depositando l’opposizione entro il 2 ottobre 2026 la società impedisce che il decreto diventi definitivo e mantiene in vita la contestazione. Se avesse aspettato l’esito della trattativa senza opporsi, il saldo ingiunto sarebbe diventato incontestabile, CMS e commissioni comprese.

Casi particolari

La regola generale descritta sopra subisce adattamenti in alcune situazioni ricorrenti nel settore dei trasporti.

Il socio o l’amministratore fideiussore

Nelle società di trasporti a base familiare il fido è quasi sempre garantito dai soci. La banca, se la società non paga, si rivolge ai fideiussori. Va precisato che il garante può far valere le eccezioni relative al rapporto principale, compresa la nullità delle clausole sulle commissioni, perché garantisce un debito il cui ammontare dipende dal saldo corretto. Il ricalcolo del conto protegge quindi anche il patrimonio personale dei soci, che spesso è la vera posta in gioco quando l’impresa è in crisi.

Il conto anticipi fatture e il portafoglio SBF

Le aziende di autotrasporto lavorano molto con anticipi su fatture verso i committenti. Su questi conti tecnici possono comparire commissioni di massimo scoperto o commissioni sul fido calcolate in modo autonomo rispetto al conto ordinario. Il ricalcolo deve riguardare l’intero sistema di conti collegati, perché i giroconti tra anticipi e ordinario possono trasformare rimesse apparentemente ripristinatorie in solutorie, o viceversa. In questi casi la qualificazione va fatta sul saldo rettificato, come indica Cass. n. 7721/2023.

Il credito ceduto a una società di cartolarizzazione

Quando la posizione è classificata a sofferenza, la banca spesso cede il credito. Il cessionario subentra nel credito così com’è, con i suoi vizi: il debitore ceduto può opporre le eccezioni relative al rapporto originario. In concreto occorre però ricostruire la catena della cessione e ottenere dal cessionario la documentazione del rapporto, che a volte è incompleta. In questa ipotesi il criterio del saldo zero (Cass. n. 1763/2024) diventa rilevante anche a favore del correntista.

La società già in liquidazione giudiziale

Se la società di trasporti è stata dichiarata in liquidazione giudiziale, l’azione di ripetizione verso la banca spetta al curatore, che amministra il patrimonio. La contestazione delle commissioni si sposta allora nella verifica del passivo: il credito della banca va ammesso solo per l’importo depurato dagli addebiti nulli. I soci fideiussori restano invece legittimati a difendersi in proprio.

Il rapporto con l’approvazione degli estratti conto

Molti amministratori ritengono di aver perso ogni diritto perché non hanno contestato gli estratti conto entro sessanta giorni (art. 1832 c.c.). La mancata contestazione rende inoppugnabili le registrazioni sotto il profilo contabile, ma non sana la nullità di una clausola contrattuale: la validità della CMS si discute comunque.

Le commissioni addebitate dopo il 2012 con un nome diverso

Dopo l’entrata in vigore dell’art. 117-bis TUB molte banche hanno smesso di usare la sigla CMS, ma hanno continuato ad applicare commissioni legate allo scoperto con denominazioni diverse: “commissione su accordato”, “corrispettivo per disponibilità fondi”, “commissione di sconfinamento”. Sul piano normativo il nome non conta. Va verificato se la voce rientra nei soli due corrispettivi ammessi: la commissione onnicomprensiva sull’affidamento, proporzionale alla somma messa a disposizione e alla durata, e la commissione di istruttoria veloce per lo sconfinamento, in misura fissa. Una commissione calcolata sul picco di utilizzo, o una istruttoria veloce espressa in percentuale, si colloca fuori dallo schema legale e la relativa clausola è nulla. Per una società di trasporti, che sconfina spesso per pochi giorni in coincidenza con il pagamento del carburante o delle rate dei mezzi, queste voci possono pesare quanto la vecchia CMS.

Accordi di ristrutturazione e concordato preventivo

Quando la società di trasporti non è più in grado di risanarsi con la sola trattativa, gli strumenti di regolazione della crisi richiedono di indicare con precisione i debiti, banca per banca. Il piano viene attestato da un professionista indipendente, che deve verificare la veridicità dei dati aziendali. Un credito bancario gonfiato da commissioni nulle altera il quadro: aumenta il passivo, riduce la percentuale offribile ai chirografari e modifica il calcolo delle maggioranze. In termini operativi, la contestazione si gestisce in due modi. O si negozia con la banca la riduzione del credito prima del deposito, facendo emergere il ricalcolo nella proposta; oppure il credito viene indicato come contestato, con l’appostazione di un fondo rischi corrispondente all’importo in discussione, e la controversia prosegue nella sede ordinaria. Va ricordato che i termini dei procedimenti del Codice della crisi non beneficiano della sospensione feriale (art. 9, comma 1, CCII), mentre il giudizio ordinario di accertamento contro la banca sì.

Il conto intestato a un’impresa individuale di autotrasporto

Molti piccoli trasportatori operano come ditta individuale. Il titolare risponde con tutto il proprio patrimonio e, se l’impresa è minore, può accedere agli strumenti del sovraindebitamento. Anche in questo caso il ricalcolo del conto riduce il debito da inserire nel piano o nella proposta, con effetti diretti sulla sostenibilità della soluzione.

L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo coordina uno staff multidisciplinare di avvocati e commercialisti che opera a livello nazionale in diritto bancario e tributario ed è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa: per questo il ricalcolo del conto e la gestione della crisi della società vengono costruiti nello stesso fascicolo.

Domande frequenti

La mia società di trasporti ha il conto ancora aperto: posso farmi restituire le commissioni?

Su conto aperto non si ottiene una condanna della banca al pagamento, ma la rettifica del saldo. In pratica il debito verso la banca viene ricalcolato senza gli addebiti nulli e l’esposizione si riduce. La Cassazione lo ha ribadito con le ordinanze n. 4214/2024 e n. 13586/2024. L’azione di rettifica non si prescrive. La restituzione vera e propria diventa possibile dopo la chiusura del conto, entro i dieci anni previsti per la ripetizione dell’indebito.

Le commissioni di massimo scoperto sono sempre illegittime?

No. Fino al 2009 la CMS era ammessa se prevista per iscritto e determinata nell’oggetto. Dal 2009 l’art. 2-bis del D.L. 185/2008 ne ha ristretto l’applicazione e l’ha inclusa nel calcolo dell’usura. Dal 2012 l’art. 117-bis TUB ha sostituito la CMS con una commissione onnicomprensiva sui fidi e con la commissione di istruttoria veloce in misura fissa per gli sconfinamenti. L’illegittimità va verificata periodo per periodo.

Ho perso alcuni estratti conto vecchi: la contestazione è impossibile?

Non necessariamente. La Cassazione con l’ordinanza n. 6983/2024 ha chiarito che i movimenti si possono provare anche con altri documenti, per esempio gli scalari, e con l’aiuto del consulente tecnico. Per il periodo iniziale non documentato, Cass. n. 1763/2024 ha ritenuto corretto partire da un saldo pari a zero. Prima di tutto conviene chiedere alla banca le copie degli ultimi dieci anni ai sensi dell’art. 119 TUB.

La banca mi ha notificato un decreto ingiuntivo a fine luglio: quando scade l’opposizione?

L’opposizione a decreto ingiuntivo è un giudizio civile ordinario: il termine di quaranta giorni dalla notifica è sospeso dal 1° al 31 agosto. Una notifica del 23 luglio porta la scadenza a venerdì 2 ottobre. Diverso è il caso dei procedimenti del Codice della crisi: lì l’art. 9, comma 1, CCII esclude la sospensione e i termini corrono anche in agosto.

Se avvio la composizione negoziata, la banca può revocarmi il fido per questo?

Il CCII stabilisce che l’accesso alla composizione negoziata non costituisce di per sé causa di sospensione o di revoca degli affidamenti bancari. La banca può però valutare il merito creditizio con gli ordinari criteri. Con le misure protettive i creditori non possono avviare o proseguire azioni esecutive sul patrimonio dell’impresa. Il ricalcolo delle commissioni serve a discutere il credito bancario su basi corrette nella trattativa.

Caso limite: ho già firmato un piano di rientro con la banca. Posso ancora contestare le CMS?

Dipende dal contenuto dell’accordo. Un semplice piano di rientro che rateizza il saldo non sempre contiene una rinuncia alle contestazioni; una transazione con reciproche concessioni e rinuncia espressa ha effetti più ampi. Va letta la scrittura firmata: se si limita a dilazionare il pagamento, l’esame del conto resta possibile, ma la strategia va calibrata per non compromettere il piano in corso.

Il quadro giurisprudenziale

Di seguito la raccolta ragionata delle pronunce utilizzate nell’articolo. Per ciascuna sono indicati gli estremi come riportati dalle fonti consultate, il principio riformulato e la rilevanza per una società di trasporti in crisi.

1. Cass., Sezioni Unite, 20 giugno 2018, n. 16303. Per i rapporti anteriori all’art. 2-bis del D.L. 185/2008 la verifica dell’usura si fa confrontando separatamente il TEG con il tasso soglia e la CMS applicata con la CMS soglia; l’eccedenza della CMS si compensa con il margine di interessi sotto soglia. Rilevanza: è il metodo da applicare agli addebiti dei primi anni di rapporti bancari risalenti, frequenti nelle imprese di trasporto di lunga data.

2. Cass., Sez. I, 20 giugno 2022, n. 19825. La clausola che indica la CMS solo con una percentuale, senza base e modalità di calcolo, è nulla per indeterminatezza dell’oggetto. Rilevanza: è il principio su cui si fonda la maggior parte delle contestazioni sui contratti di conto affidato.

3. Cass. n. 5359/2024. Conferma la nullità della clausola sulla CMS che riporta solo la percentuale, senza riferimento al valore su cui calcolarla. Rilevanza: consolida l’orientamento del 2022 nel periodo più recente.

4. Cass., Sez. I, 15 gennaio 2024, n. 1373. La CMS non è nulla se la periodicità di applicazione, pur non espressa, si ricava interpretando il contratto nel suo complesso, per esempio dalla chiusura trimestrale del conto; la nullità richiede un’indeterminatezza effettiva. Rilevanza: impone di leggere l’intero contratto prima di agire, per evitare contestazioni destinate a cadere.

5. Cass., Sez. I, ord. 15 febbraio 2021, n. 3858. L’azione di rettifica del saldo non è soggetta a prescrizione, a differenza dell’azione di ripetizione; la regola di imputazione dei pagamenti vale per le rimesse solutorie. Rilevanza: per una società con conto ancora operativo, la rettifica è sempre esperibile.

6. Cass., Sez. I, ord. 15 febbraio 2024, n. 4214. A conto aperto il correntista può ottenere la rettifica del saldo ma non la condanna della banca a pagare l’indebito. Rilevanza: orienta la scelta della domanda giudiziale.

7. Cass., Sez. I, ord. 16 maggio 2024, n. 13586. Ribadisce che, finché il conto non è chiuso, l’azione utile è l’accertamento del saldo e non la condanna alla restituzione. Rilevanza: evita domande inammissibili che fanno perdere tempo in una fase di crisi.

8. Cass., Sez. I, 14 giugno 2024, n. 16602. L’azione per il pagamento del saldo può essere proposta anche prima della chiusura del conto, ma riguarda il saldo attuale del rapporto. Rilevanza: precisa il perimetro delle domande proponibili su conto aperto.

9. Cass., Sez. I, ord. 20 giugno 2022, n. 19812. L’imputazione dei pagamenti dell’art. 1194 c.c. riguarda le sole rimesse solutorie; il correntista deve provare il carattere ripristinatorio dei versamenti. Rilevanza: determina quanta parte del credito è ancora al riparo dalla prescrizione.

10. Cass., Sez. I, ord. 16 marzo 2023, n. 7721. Per qualificare una rimessa come solutoria o ripristinatoria si considera il saldo rettificato e non quello della banca. Rilevanza: il ricalcolo preliminare delle commissioni può spostare intere annualità dal prescritto al recuperabile.

11. Cass., Sez. I, 17 gennaio 2024, n. 1763. In presenza di estratti incompleti, partire da un saldo iniziale pari a zero è coerente con la regola dell’onere della prova (art. 2697 c.c.), sia per il correntista sia per la banca. Rilevanza: utile quando la documentazione dei primi anni è andata persa.

12. Cass., Sez. I, ord. 15 marzo 2024, n. 6983. Il correntista che agisce in ripetizione non deve necessariamente produrre tutti gli estratti conto: i movimenti si possono provare con altri documenti, come gli scalari, anche tramite consulenza tecnica. Rilevanza: ridimensiona l’ostacolo documentale tipico delle imprese che hanno cambiato più volte sede o gestione amministrativa.

13. Cass., Sez. I, ord. 27 dicembre 2022, n. 37800, e ord. 12 maggio 2023, n. 12993. L’estratto conto non è l’unico mezzo di prova del rapporto e può essere integrato da altre fonti. Rilevanza: confermano l’orientamento poi ripreso nel 2024.

14. Trib. Piacenza, 12 aprile 2011. La CMS deve risultare dal contratto e non basta la sua indicazione nei documenti informativi di trasparenza. Rilevanza: pronuncia di merito utile per i rapporti più vecchi.

15. Trib. Marsala, 6 maggio 2014. L’indeterminatezza della clausola sulla CMS non è sanata dalla possibilità di ricostruire il calcolo dagli scalari, che non soddisfa il requisito di forma. Rilevanza: contrasta la difesa bancaria secondo cui il cliente “poteva capire” la commissione dai riepiloghi.

Il quadro che ne risulta è coerente. La giurisprudenza di legittimità più recente non dichiara illegittima ogni CMS, ma richiede che il contratto ne fissi in modo verificabile la base e la periodicità; sul piano processuale, distingue nettamente tra conto aperto (rettifica) e conto chiuso (ripetizione) e consente prove documentali alternative agli estratti conto.

Cosa può fare lo Studio Monardo per la società di trasporti

In termini operativi, lo Studio lavora sul rapporto bancario e sulla crisi dell’impresa con questi strumenti.

1. Inventariamo tutti i rapporti bancari della società, compresi conti anticipi fatture, portafoglio SBF e fidi promiscui, per individuare dove sono state addebitate le commissioni.
2. Predisponiamo la richiesta documentale ex art. 119 TUB, con contestuale messa in mora per interrompere la prescrizione decennale.
3. Esaminiamo il contratto clausola per clausola, verificando forma, determinatezza della CMS e rispetto dei limiti dell’art. 2-bis D.L. 185/2008 e dell’art. 117-bis TUB per ciascun periodo.
4. Facciamo eseguire dallo staff contabile il ricalcolo del conto, con verifica dell’usura, separazione tra rimesse solutorie e ripristinatorie sul saldo rettificato e quantificazione delle somme recuperabili.
5. Calcoliamo i termini: prescrizione per singole rimesse, scadenze di opposizione con sospensione feriale nel giudizio ordinario, termini senza sospensione nei procedimenti del CCII.
6. Avviamo e seguiamo la mediazione obbligatoria, portando al tavolo la perizia di ricalcolo e valutando le proposte transattive della banca.
7. Proponiamo opposizione al decreto ingiuntivo con domanda riconvenzionale di accertamento del saldo, oppure agiamo in ripetizione se il conto è chiuso.
8. Integriamo il ricalcolo nella composizione negoziata della crisi, perché il credito bancario venga discusso sul saldo corretto e il piano di risanamento tenga conto della riduzione.
9. Contestiamo il credito della banca negli strumenti di regolazione della crisi o nella verifica del passivo, quando la società è in una procedura.
10. Difendiamo i soci fideiussori, opponendo le eccezioni relative al rapporto principale.

L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.

Per questo tema le abilitazioni più rilevanti sono due. Il coordinamento dello staff multidisciplinare in diritto bancario e tributario consente di unire nello stesso fascicolo l’analisi giuridica delle clausole e il ricalcolo contabile del conto, con avvocati e commercialisti che lavorano insieme. La qualifica di Esperto Negoziatore della crisi d’impresa permette di collocare la contestazione bancaria dentro la strategia complessiva di risanamento della società.

La qualifica di avvocato cassazionista garantisce la continuità della strategia dall’analisi iniziale fino alla Corte di Cassazione: stesso difensore, stessa linea, in ogni grado del giudizio. Le controversie bancarie, come mostra il quadro giurisprudenziale, si decidono spesso in sede di legittimità su questioni di interpretazione del contratto e di onere della prova.

Lo Studio non promette esiti: si impegna ad analizzare i rapporti, quantificare con metodo le somme contestabili e costruire la strategia più adatta allo stato del conto e alla fase della crisi.

Chiusura

Una società di trasporti in crisi con commissioni di massimo scoperto illegittime può ottenere, a seconda dei casi, la rettifica del saldo su conto aperto, la restituzione delle somme su conto chiuso entro il termine decennale, la riduzione del credito che la banca fa valere con decreto ingiuntivo e una base negoziale più solida nella composizione negoziata o negli altri strumenti della crisi. Il risultato dipende dal contratto, dal periodo degli addebiti, dalla prova delle rimesse e dal rispetto dei termini. Il primo passo è sempre la raccolta dei documenti e l’interruzione della prescrizione.

Lo Studio Monardo è attrezzato proprio per questo incrocio di problemi. Il coordinamento di uno staff nazionale in diritto bancario e tributario consente il ricalcolo tecnico del conto; la qualifica di Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021 consente di usare quel ricalcolo dentro il percorso di risanamento; la qualifica di cassazionista assicura la stessa linea difensiva fino all’ultimo grado.

📩 Prima che la prescrizione o un termine di opposizione chiudano la partita, contatta lo Studio Monardo: tutti i riferimenti per raggiungerci sono indicati al termine di questa guida.