Su nessun altro tema del diritto tributario d’impresa circola tanta confusione quanto sulla thin capitalization. Il nome stesso — mai tradotto, mai davvero spiegato — si è trasformato in una specie di formula magica che compare nei verbali di verifica, nelle chiacchiere tra commercialisti, nei forum di settore, spesso applicata a situazioni che con la thin capitalization vera e propria non hanno più nulla a che fare da quasi vent’anni. Il problema è che un istituto abrogato nel 2007 continua a proiettare la propria ombra su accertamenti costruiti oggi, e questa sovrapposizione tra vecchio e nuovo regime genera atti impositivi fragili, spesso costruiti su norme non più vigenti o su automatismi che la giurisprudenza ha già smontato pezzo per pezzo. Credere a una ricostruzione sbagliata della disciplina, e non reagire per tempo, costa quasi sempre più caro del semplice restare fermi: un contribuente che accetta supinamente un accertamento basato su un mito giuridico perde un’opposizione che avrebbe avuto ottime probabilità di successo.

Il costo di questa confusione non è solo teorico. Un contribuente che riceve un avviso di accertamento costruito su premesse normative errate rischia, se non se ne accorge, di negoziare o di difendersi partendo da una posizione già indebolita: si finisce per discutere l’entità della pretesa fiscale invece di contestarne a monte la stessa fondatezza giuridica. Allo stesso modo, un imprenditore che struttura oggi un finanziamento infragruppo basandosi su regole che erano valide dieci o quindici anni fa rischia di costruire un’operazione vulnerabile fin dall’origine, senza nemmeno rendersi conto del rischio che si sta assumendo.

I miti che esamineremo in questo articolo sono otto, e riguardano tutti un nodo preciso: cosa può contestare oggi il Fisco quando una società è finanziata prevalentemente con capitale di debito invece che con capitale proprio, quali sono i limiti reali alla deducibilità degli interessi passivi, e quando un finanziamento tra soci o tra società dello stesso gruppo può essere riqualificato. Su un terreno tecnico come questo, capire dove sta la disciplina vigente e dove sta invece il ricordo sbiadito di una norma abrogata fa la differenza tra un accertamento che regge e uno che cade al primo grado di giudizio.

Su questa materia specifica lo Studio Monardo può contare su una collocazione tecnica precisa: il coordinamento di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario consente di leggere i finanziamenti infragruppo e i rapporti soci-società con la stessa lente con cui li leggono i verificatori, individuando prima di chiunque altro dove l’atto impositivo poggia su una base normativa superata o su una presunzione non sorretta da prova.

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Mito 1: “La thin capitalization esiste ancora e il Fisco può contestarla come negli anni Duemila”

Il mito. Circola ancora, in alcuni verbali di verifica e in altrettante conversazioni tra imprenditori, l’idea che la thin capitalization sia una disciplina viva, applicabile oggi esattamente come veniva applicata quando fu introdotta.

Perché ci credono in tanti. L’origine è comprensibile: la thin capitalization, introdotta dall’articolo 98 del D.Lgs. 344/2003 in occasione della riforma dell’IRES, ha avuto una vita relativamente breve ma intensa, generando una quantità enorme di prassi interpretativa (basti pensare alla circolare dell’Agenzia delle Entrate n. 25/E del 2004, che per anni è rimasta il testo di riferimento). Molti accertamenti relativi ad annualità di imposta ormai lontane sono arrivati a sentenza solo di recente, perché il contenzioso tributario italiano ha tempi lunghi: capita quindi che oggi si discuta ancora, nelle aule di giustizia, di thin capitalization vera e propria, riferita però a periodi d’imposta 2004-2007. Questo alimenta l’illusione che l’istituto sia ancora attuale.

La realtà. L’articolo 98 del TUIR, che disciplinava la thin capitalization, è stato abrogato dall’articolo 1, comma 33, della Legge 244/2007 (la Finanziaria 2008), con effetto dai periodi d’imposta successivi a quello in corso al 31 dicembre 2007. Da allora, la disciplina della deducibilità degli interessi passivi per i soggetti IRES non guarda più al rapporto tra debito e patrimonio netto verso i soci qualificati, ma al meccanismo del ROL (risultato operativo lordo della gestione caratteristica), disciplinato dall’articolo 96 del TUIR: gli interessi passivi sono deducibili fino a concorrenza degli interessi attivi e, per l’eccedenza, nel limite del 30% del ROL, con possibilità di riportare in avanti sia gli interessi indeducibili sia le eccedenze di ROL non utilizzate. Chi riceve oggi un atto che richiama espressamente la thin capitalization per un’annualità successiva al 2007 sta ricevendo un atto costruito su una norma che, per quel periodo d’imposta, semplicemente non esisteva più.

La prova. La stessa evoluzione normativa dell’articolo 96 del TUIR, più volte modificato (da ultimo anche per effetto del recepimento della direttiva ATAD con il D.Lgs. 142/2018), conferma che il legislatore ha sostituito integralmente il criterio del rapporto debito/patrimonio netto con il criterio reddituale del ROL: non si tratta di un doppio binario, ma di un cambio integrale di disciplina.

Cosa rischia chi ci crede. Chi non si accorge che l’atto richiama una norma non più vigente rischia di costruire la propria difesa sul terreno sbagliato, discutendo di rapporti di indebitamento e coefficienti quando la contestazione andrebbe invece verificata alla luce dei parametri del ROL, con conseguenze molto diverse sull’importo effettivamente recuperabile a tassazione.

Un aspetto pratico spesso trascurato è che il passaggio dalla vecchia alla nuova disciplina non è stato solo terminologico, ma ha cambiato radicalmente la logica del controllo: la thin capitalization guardava alla composizione della provvista finanziaria (chi ha prestato i soldi e in che proporzione rispetto al capitale), mentre l’articolo 96 del TUIR guarda al risultato economico della gestione, cioè a quanto reddito operativo la società genera rispetto agli oneri finanziari che sostiene. Sono due fotografie diverse della stessa impresa, e confonderle porta a discutere le prove sbagliate: chi riceve un atto che richiama ancora il vecchio rapporto debito/patrimonio netto dovrebbe, prima di ogni altra cosa, verificare a quale periodo d’imposta si riferisce la contestazione, perché su questo punto la differenza tra “prima” e “dopo” il 2008 non ammette sfumature.

Mito 2: “Se i soci finanziano la società invece di aumentarne il capitale, il Fisco può sempre disconoscere gli interessi”

Il mito. Una convinzione molto diffusa tra imprenditori di PMI a base ristretta è che, se la società è indebitata soprattutto verso i propri soci anziché patrimonializzata con capitale proprio, l’Amministrazione finanziaria abbia sempre e comunque titolo per negare la deduzione degli interessi passivi corrisposti su quei finanziamenti.

Perché ci credono in tanti. Il fondo di verità c’è: la vecchia thin capitalization colpiva esattamente questo fenomeno, e per anni si è insegnato agli imprenditori a “stare attenti al rapporto tra debiti verso soci qualificati e patrimonio netto”. Il ricordo di quella regola, semplice e memorizzabile (superare una certa soglia significava vedersi indeducibili gli interessi eccedenti), è sopravvissuto molto più a lungo della norma stessa.

La realtà. Oggi il criterio rilevante ai fini della deducibilità degli interessi passivi per i soggetti IRES è quello dell’articolo 96 del TUIR, che non fa alcun riferimento al rapporto tra indebitamento verso soci e patrimonio netto: il parametro è esclusivamente reddituale, legato al 30% del ROL, e si applica indistintamente a tutti gli interessi passivi netti dell’esercizio, a prescindere da chi sia il soggetto finanziatore. Ciò non significa che un finanziamento soci sia sempre al riparo da contestazioni: può essere colpito da altre norme (ad esempio l’articolo 110 del TUIR in materia di transfer pricing, se il finanziatore è una società collegata estera, o la disciplina civilistica dell’articolo 2467 del codice civile in tema di postergazione), ma non dalla thin capitalization, che sul punto specifico del rapporto debito/patrimonio netto non trova più applicazione dal 2008.

La prova. Il testo vigente dell’articolo 96 del TUIR, nella formulazione risultante dalle modifiche successive alla sua introduzione, individua il meccanismo di deducibilità unicamente nel confronto tra interessi passivi, interessi attivi e ROL, senza menzionare in alcun punto la composizione soggettiva dei finanziatori della società.

Cosa rischia chi ci crede. Un imprenditore convinto che il solo squilibrio tra debiti verso soci e patrimonio netto legittimi sempre il Fisco a intervenire rischia di non impugnare un accertamento costruito su un parametro ormai superato, oppure — all’opposto — di non accorgersi che la vera contestazione che gli conviene verificare è quella sul calcolo del ROL, che segue regole tecniche diverse e spesso più favorevoli.

Vale la pena aggiungere che il meccanismo del ROL, proprio perché reddituale e non patrimoniale, produce effetti molto diversi da caso a caso: una società fortemente indebitata verso i soci ma con un buon margine operativo lordo può tranquillamente dedurre integralmente i propri interessi passivi, mentre una società patrimonialmente equilibrata ma con un ROL modesto o negativo (magari per una fase di investimenti o di calo dei ricavi) può trovarsi con una quota di interessi indeducibile, indipendentemente da chi sia il finanziatore. È quindi il rendimento operativo dell’attività, non la provenienza dei capitali, il primo dato da controllare quando arriva una contestazione di questo tipo.

Mito 3: “I finanziamenti infruttiferi tra società dello stesso gruppo sono sempre estranei al controllo del Fisco”

Il mito. Circola l’idea che, se una società concede a una consociata (magari estera) un finanziamento senza interessi, l’operazione sia per definizione fuori dal radar del Fisco: nessun interesse, nessun reddito, nessuna materia imponibile su cui intervenire.

Perché ci credono in tanti. Fino a non troppi anni fa esisteva effettivamente un orientamento della Cassazione più permissivo, secondo cui la disciplina sui prezzi di trasferimento non si applicava ai finanziamenti privi di interessi, proprio perché mancava un elemento reddituale da rettificare. Chi ha impostato la propria strategia di gruppo su quell’orientamento, magari anni fa, continua legittimamente a pensare che quella regola valga ancora.

La realtà. L’orientamento è stato superato. La Corte di Cassazione, sezione tributaria, con la sentenza dell’8 febbraio 2025 n. 3223, ha ribadito un principio già anticipato in precedenti pronunce del 2016 e del 2017: la disciplina del transfer pricing prevista dall’articolo 110, comma 7, del TUIR si applica anche ai finanziamenti infruttiferi infragruppo, perché la gratuità pattuita tra le parti non esclude che, in condizioni di libera concorrenza, un finanziatore indipendente avrebbe preteso un tasso di mercato. L’assenza di interessi non mette l’operazione al riparo: la trasforma in un’anomalia che il Fisco può valorizzare, ricostruendo gli interessi attivi teorici che sarebbero maturati a condizioni di mercato.

La prova. Nella sentenza n. 3223/2025 la Cassazione richiama espressamente propri precedenti del 2016 e del 2017, secondo cui la normativa sul transfer pricing trova applicazione non solo quando il corrispettivo pattuito è inferiore al valore normale, ma anche quando è del tutto assente, perché in entrambi i casi si realizza lo stesso fenomeno di trasferimento di ricchezza imponibile verso un altro Paese.

Cosa rischia chi ci crede. Un gruppo societario che continua a strutturare finanziamenti infragruppo a tasso zero convinto di restare fuori da ogni controllo rischia una ripresa a tassazione degli interessi attivi teorici, calcolati al tasso di mercato, con sanzioni e interessi che si sommano a distanza di anni dall’operazione originaria.

Va anche detto che la Cassazione non ha chiuso del tutto la porta alla gratuità: nella stessa giurisprudenza si riconosce che un finanziamento infragruppo infruttifero può restare legittimo se il contribuente dimostra che la scelta risponde a ragioni commerciali interne al gruppo, connesse al ruolo di sostegno che la controllante svolge verso le consociate. Il punto, quindi, non è che la gratuità sia sempre vietata, ma che non è più “invisibile” al Fisco: chi vuole strutturare un finanziamento a tasso zero dovrebbe documentare fin dall’inizio, con una relazione scritta e con dati oggettivi sulla situazione della controllata, le ragioni economiche di gruppo che giustificano quella scelta, invece di scoprirle a posteriori quando arriva la verifica.

Mito 4: “Se il finanziamento soci è scritto come mutuo, resta sempre un debito e non può mai diventare conferimento”

Il mito. Molti soci di società a ristretta base partecipativa ritengono che, formalizzando un versamento come “finanziamento soci” o “mutuo soci” nei libri contabili, l’operazione resti per sempre e comunque un credito rimborsabile, indipendentemente da come si sono evolute le circostanze economiche della società.

Perché ci credono in tanti. La convinzione nasce da un’idea di certezza formale molto radicata nella prassi contabile italiana: se il documento dice “finanziamento”, deve restare un finanziamento. È un’aspettativa comprensibile, ma la giurisprudenza civile e tributaria ha da tempo affermato un principio diverso.

La realtà. Conta la sostanza economica dell’operazione, non l’etichetta contabile scelta dalle parti al momento del versamento. La Corte di Cassazione, con l’ordinanza n. 15875 del 17 maggio 2022, ha chiarito che la qualificazione di una dazione di denaro da parte del socio dipende dall’effettiva volontà negoziale delle parti, ricostruita dal giudice di merito, e non dal nome utilizzato in bilancio o nelle scritture contabili; le eventuali modifiche successive apportate dagli amministratori alla classificazione contabile non hanno valore decisivo. Nello stesso senso, la Cassazione con la sentenza del 30 giugno 2021 n. 18370 ha ritenuto legittima la riqualificazione, ai fini fiscali, della restituzione di un “finanziamento soci” come distribuzione di utili extracontabili, quando un insieme di elementi indiziari dimostri che quella posta era in realtà fittizia. Un’operazione chiamata mutuo può quindi essere trattata, sia in sede civile sia in sede tributaria, come qualcosa di sostanzialmente diverso, se la realtà economica lo giustifica.

La prova. L’ordinanza n. 15875/2022 richiama espressamente il principio secondo cui, ai fini della distinzione tra finanziamento e conferimento, occorre accertare la reale volontà delle parti al momento dell’operazione, senza attribuire rilievo dirimente alle successive modifiche di appostazione contabile decise unilateralmente dagli amministratori.

La citazione. Su questo tipo di riqualificazioni l’Avv. Giuseppe Angelo Monardo, in ragione della propria esperienza di cassazionista, segue proprio le controversie in cui la qualificazione formale di un’operazione viene messa in discussione dall’Amministrazione finanziaria fino all’ultimo grado di giudizio.

Cosa rischia chi ci crede. Il socio convinto che l’etichetta contabile protegga sempre il proprio credito rischia di vedersi contestata, a distanza di anni, una riqualificazione con conseguenze fiscali pesanti (tassazione come utile distribuito) o civilistiche (postergazione rispetto agli altri creditori in caso di crisi della società).

Su questo punto è utile ricordare che la riqualificazione può muoversi in entrambe le direzioni: non solo da “finanziamento” a “conferimento” o a “utile distribuito”, ma anche, in senso opposto, da versamenti presentati come apporti a fondo perduto a veri e propri crediti restituibili, quando la volontà effettiva delle parti lo dimostri. La conseguenza pratica è che la sola scrittura contabile, per quanto accurata, non esaurisce mai la difesa: occorre poter documentare, con delibere assembleari, corrispondenza tra le parti e modalità di rimborso previste fin dall’origine, quale fosse davvero l’intenzione di soci e società al momento del versamento.

Mito 5: “Nei finanziamenti infragruppo basta applicare il tasso di interesse legale per essere al sicuro”

Il mito. Un’idea molto pratica, e per questo molto diffusa tra chi gestisce gruppi societari di dimensioni medie: se si vuole evitare ogni contestazione su un finanziamento infragruppo, basta applicare il tasso di interesse legale, così da avere comunque “un tasso” e non un’operazione gratuita.

Perché ci credono in tanti. Il tasso legale è un parametro noto, pubblico, facile da applicare senza dover commissionare perizie o analisi di comparabilità. È comprensibile che sembri la soluzione più semplice e prudente.

La realtà. Non basta. La Corte di Cassazione, sezione V, con la sentenza n. 33204 del 2024, ha stabilito che, ai fini della disciplina del transfer pricing, il tasso di interesse rilevante per determinare il “valore normale” di un finanziamento infragruppo non può essere individuato in modo generico e automatico nel tasso di interesse legale, ma deve essere quello che sarebbe stato applicato in condizioni di libero mercato per un’operazione comparabile, tenendo conto di fattori come durata, importo, valuta e merito creditizio del soggetto debitore. Il tasso legale è un parametro civilistico di default, non un porto sicuro fiscale: l’Amministrazione può sempre contestare che il tasso di mercato effettivo fosse diverso (in genere più alto) e pretendere la tassazione della differenza.

La prova. Nella sentenza n. 33204/2024 la Cassazione ha cassato la decisione di merito proprio nella parte in cui il giudice tributario aveva ritenuto sufficiente il riferimento al tasso legale, rinviando la causa affinché il tasso di mercato fosse individuato con un’analisi di comparabilità più puntuale.

Cosa rischia chi ci crede. Un gruppo che applica sistematicamente il tasso legale ai finanziamenti infragruppo, convinto di essere al riparo, rischia comunque una contestazione basata sulla differenza rispetto al tasso di mercato effettivamente comparabile, con l’aggravante di non aver predisposto alcuna documentazione difensiva sul punto.

Il tasso legale, va ricordato, cambia ogni anno per decreto ministeriale ed è pensato per rapporti obbligatori di natura generale, non per riflettere il costo effettivo della raccolta di capitale sul mercato del credito per una specifica impresa. Un finanziamento infragruppo di importo rilevante, di durata pluriennale, concesso a una società con un merito creditizio non elevato, avrà normalmente un tasso di mercato comparabile ben superiore al tasso legale: la differenza tra i due parametri è proprio la misura del rischio che l’Amministrazione può contestare come reddito non dichiarato.

Mito 6: “L’onere di dimostrare che il finanziamento è regolare spetta sempre e solo al contribuente”

Il mito. Molti imprenditori partono dal presupposto che, di fronte a una contestazione su un finanziamento soci o infragruppo, tocchi sempre a loro dimostrare la piena regolarità dell’operazione, senza che l’Agenzia delle Entrate debba a sua volta provare alcunché.

Perché ci credono in tanti. L’esperienza pratica del contenzioso tributario, dove spesso il contribuente si trova a dover produrre documentazione su documentazione, alimenta la sensazione di un onere della prova totalmente sbilanciato. In più, la complessità tecnica della materia (transfer pricing, valore normale, comparabilità) scoraggia dall’approfondire chi debba effettivamente provare cosa.

La realtà. Il riparto dell’onere della prova segue una logica precisa, più equilibrata di quanto si creda. La Cassazione, nella già citata sentenza n. 3223/2025, ha chiarito che spetta all’Amministrazione finanziaria dimostrare che l’operazione infragruppo è avvenuta a un tasso apparentemente inferiore a quello di mercato (o, nel caso di finanziamento infruttifero, che esiste comunque un tasso di mercato applicabile); solo a quel punto l’onere si sposta sul contribuente, che deve dimostrare che l’operazione rispecchia effettivamente valori di mercato o che la sua particolare struttura (ad esempio la gratuità) risponde a ragioni economiche di gruppo. Un principio analogo emerge dalla sentenza della Cassazione n. 6656 del 6 aprile 2016, secondo cui è l’Amministrazione a dover dimostrare che un’operazione infragruppo con l’estero è antieconomica, prima di poter pretendere un maggior reddito imponibile. Anche sul fronte degli aggiustamenti infragruppo di fine anno, l’ordinanza della Cassazione n. 18714 del 10 luglio 2025 ha ribadito che, una volta che l’Ufficio individua uno scostamento non giustificato, l’onere di dimostrare la coerenza con i valori di mercato passa al contribuente, ma solo dopo quel primo passaggio.

La prova. Le tre pronunce appena richiamate (n. 3223/2025, n. 6656/2016 e n. 18714/2025) disegnano insieme un riparto in due tempi: prima l’Amministrazione individua l’anomalia, poi il contribuente la giustifica. Non è un onere probatorio a senso unico.

Cosa rischia chi ci crede. Chi si convince che ogni contestazione sia già di per sé fondata, e che l’unica strada sia produrre più documenti possibile senza contestare la fondatezza stessa della pretesa, rischia di non far valere un’eccezione che spesso è la più efficace: la mancata prova, da parte dell’Ufficio, del primo presupposto della contestazione.

Nella pratica del contenzioso, questo significa che la prima domanda da porsi di fronte a un accertamento non è “come dimostro che ho ragione”, ma “l’Ufficio ha davvero provato, con elementi concreti, che il tasso o le condizioni applicate erano anomale rispetto al mercato”. Se questo primo passaggio manca, o è costruito su affermazioni generiche senza un’analisi di comparabilità puntuale, l’intero atto può essere attaccato per carenza di motivazione ancora prima di entrare nel merito della difesa sostanziale.

Mito 7: “Uno squilibrio tra debiti e patrimonio netto fa scattare automaticamente la contestazione”

Il mito. Si crede spesso che, appena il rapporto tra debiti (verso soci o verso terzi) e patrimonio netto supera una certa soglia “di buon senso”, scatti automaticamente il rischio di contestazione, tanto in ambito fiscale quanto in ambito civilistico.

Perché ci credono in tanti. L’idea di soglie automatiche è rassicurante perché semplice da applicare, ed effettivamente la vecchia thin capitalization prevedeva un rapporto numerico preciso (il celebre coefficiente presente nella disciplina abrogata nel 2008). Il ricordo di quel meccanismo automatico continua a essere trasposto, per abitudine mentale, su fattispecie che oggi seguono regole diverse.

La realtà. In ambito civilistico, la disciplina della postergazione dei finanziamenti soci prevista dall’articolo 2467 del codice civile non funziona per automatismi rigidi: richiede un accertamento in concreto, riferito al momento in cui il finanziamento è stato concesso, sulla situazione di indebitamento della società rispetto al patrimonio netto e sulla ragionevolezza, in quel preciso contesto, di un conferimento anziché di un prestito. La giurisprudenza di legittimità ha più volte precisato che questo giudizio va condotto caso per caso, senza automatismi basati solo sul dato contabile aggregato, e che la riqualificazione di un credito commerciale o di un rimborso in finanziamento soci postergato richiede un accertamento puntuale e motivato, non una deduzione sommaria dal solo squilibrio patrimoniale. Anche sul fronte fiscale, come già visto, il meccanismo automatico del vecchio rapporto debito/patrimonio netto non esiste più: oggi conta il ROL, un parametro reddituale che nulla ha a che vedere con l’equilibrio patrimoniale in sé.

La prova. La giurisprudenza sull’articolo 2467 c.c. insiste ripetutamente sulla necessità di un accertamento condotto con riferimento al momento specifico in cui il finanziamento è stato concesso, e non a una fotografia aggregata e successiva della situazione patrimoniale della società.

Cosa rischia chi ci crede. Un imprenditore che si convince che uno squilibrio patrimoniale comporti automaticamente conseguenze negative, sia esso Fisco o creditori sociali, rischia di non contestare adeguatamente un atto che invece dovrebbe dimostrare, con dati puntuali riferiti al momento dell’operazione, perché quello squilibrio giustificasse davvero una diversa qualificazione.

Un elemento spesso decisivo, in questo tipo di controversie, è la sequenza temporale: un finanziamento concesso quando la società era in equilibrio, e diventato “anomalo” solo per un peggioramento successivo della situazione patrimoniale, non rientra nella stessa logica di un finanziamento concesso quando lo squilibrio era già evidente fin dall’origine. Distinguere questi due momenti, con il supporto di bilanci e situazioni contabili infrannuali, è spesso ciò che fa la differenza tra una postergazione confermata e una esclusa.

Mito 8: “Le garanzie infragruppo seguono sempre le stesse regole dei finanziamenti veri e propri”

Il mito. Si tende a estendere automaticamente ai casi di garanzie prestate all’interno di un gruppo societario (ad esempio una controllata che garantisce un debito della propria capogruppo) le stesse regole di transfer pricing viste per i finanziamenti diretti, ritenendo che qualunque rapporto economico infragruppo sia sempre e comunque soggetto alla medesima disciplina.

Perché ci credono in tanti. Le garanzie infragruppo condividono con i finanziamenti l’elemento del rapporto economico tra società collegate, e la logica applicata ai finanziamenti (assenza di corrispettivo = anomalia = intervento del Fisco) sembra trasferibile senza troppe distinzioni.

La realtà. Non è così automatico. La Corte di Cassazione, con l’ordinanza n. 13136 del 7 maggio 2026, ha escluso l’applicazione della disciplina del transfer pricing a una garanzia reale prestata da una società controllata a favore della capogruppo non residente, proprio perché ricorrevano valide ragioni economiche a giustificazione dell’operazione, collegate all’interesse del gruppo nel suo complesso alla stabilità finanziaria delle varie entità che lo compongono. La Corte ha precisato che, in questi casi, la valutazione della gratuità o economicità dell’operazione richiede un’indagine sul complessivo regolamento di interessi perseguito, anche in modo indiretto, e non un automatismo che colpisce ogni prestazione priva di un corrispettivo immediato.

La prova. Nell’ordinanza n. 13136/2026 la Cassazione ha affidato al giudice di merito, come accertamento di fatto non sindacabile in sede di legittimità, la valutazione delle ragioni commerciali e dei vantaggi compensativi anche indiretti dell’operazione, escludendo quindi l’automatismo invocato dall’Amministrazione finanziaria.

Cosa rischia chi ci crede. Chi rinuncia a far valere le ragioni economiche di gruppo dietro una garanzia infragruppo, convinto che la disciplina del transfer pricing si applichi comunque in modo automatico, rischia di non presentare all’Amministrazione (e al giudice) proprio gli elementi che la giurisprudenza più recente considera decisivi per escludere la contestazione.

Un quadro cronologico per orientarsi

Prima di passare alle simulazioni numeriche, può essere utile fissare in ordine di tempo i passaggi normativi che hanno generato la confusione descritta in questo articolo, perché è proprio la sovrapposizione temporale tra vecchia e nuova disciplina la causa principale degli errori negli accertamenti.

Con la riforma dell’IRES del 2003 (D.Lgs. 344/2003), il legislatore introduce l’articolo 98 del TUIR, la thin capitalization vera e propria: un meccanismo che, superata una determinata soglia nel rapporto tra i finanziamenti dei soci qualificati (e delle parti correlate) e la quota di patrimonio netto di competenza, rendeva indeducibili gli interessi passivi sull’eccedenza. La disciplina, sin da subito, si è rivelata complessa da applicare nella prassi, tanto da richiedere un’ampia circolare esplicativa dell’Agenzia delle Entrate già nel 2004. Solo pochi anni dopo, con la Legge Finanziaria per il 2008 (Legge 244/2007), il legislatore ha deciso di abbandonare quel meccanismo, ritenendolo eccessivamente complesso e poco efficace, sostituendolo con l’attuale sistema del ROL previsto dall’articolo 96 del TUIR, già esistente ma rimodulato in chiave di parametro unico e generale per tutti i soggetti IRES, indipendentemente dalla composizione soggettiva del debito. Da allora l’articolo 96 è stato più volte ritoccato, in particolare per effetto del recepimento della direttiva europea ATAD (D.Lgs. 142/2018), che ha ampliato la nozione di “interesse finanziario” rilevante, includendo anche componenti non tradizionalmente qualificate come tali nei bilanci redatti secondo i principi contabili nazionali. Parallelamente, sul fronte dei rapporti tra società collegate operanti in Paesi diversi, la disciplina del transfer pricing (art. 110, comma 7, TUIR) ha seguito un percorso proprio, con un orientamento giurisprudenziale che, tra il 2015 e il 2017, si è progressivamente consolidato nel senso di ricomprendere anche i finanziamenti a titolo gratuito, fino ad arrivare alle pronunce più recenti che chiudono ogni margine di dubbio sul punto.

Comprendere questa cronologia è determinante per un motivo molto pratico: la stessa parola — “sottocapitalizzazione”, “thin cap”, “finanziamento soci anomalo” — può riferirsi, a seconda dell’anno in cui viene usata, a discipline completamente diverse tra loro, con presupposti, parametri e conseguenze non sovrapponibili. Un buon punto di partenza, di fronte a qualunque accertamento su questo tema, è sempre chiedersi: a quale annualità si riferisce la contestazione, e quale delle discipline appena descritte era effettivamente in vigore in quel periodo d’imposta.

Il mito alla prova dei numeri

Vediamo cosa succede davvero, con numeri concreti, quando un’impresa agisce sulla base di uno di questi miti.

Simulazione 1 — il mito della thin capitalization ancora vigente. Una Srl, controllata al 70% dal socio persona fisica A, riceve nel periodo d’imposta 2023 un avviso di accertamento che richiama il rapporto tra finanziamenti soci (pari a 640.000 €) e patrimonio netto (pari a 95.000 €), applicando un ragionamento costruito come se fosse ancora in vigore la vecchia thin capitalization, con recupero a tassazione di interessi passivi per 38.700 €. Se la società si limita a discutere il rapporto debito/patrimonio netto, rischia di combattere una battaglia sul terreno sbagliato. Se invece eccepisce, correttamente, che dal 2008 quel parametro non è più previsto dalla legge e che l’unico limite applicabile è quello del 30% del ROL ex articolo 96 del TUIR, la contestazione va verificata secondo un metro completamente diverso, spesso con esito favorevole al contribuente.

Simulazione 2 — il finanziamento infruttifero infragruppo. Una capogruppo italiana concede a una controllata estera un finanziamento infruttifero di 1.200.000 €. Convinta che l’assenza di interessi la metta al riparo (Mito 3), non predispone alcuna documentazione sulle ragioni economiche di gruppo. L’Agenzia delle Entrate, applicando un tasso di mercato del 4,2% su base annua, ricostruisce interessi attivi teorici per 50.400 € l’anno, tassabili in capo alla capogruppo. Se la società avesse invece documentato preventivamente le ragioni commerciali interne al gruppo che giustificavano la gratuità (ad esempio il sostegno finanziario a una consociata in fase di avviamento), avrebbe potuto spostare l’onere della prova e difendersi con maggiori probabilità di successo.

Simulazione 3 — il tasso legale ritenuto sufficiente. Un gruppo applica ai finanziamenti infragruppo il tasso legale (nell’ipotesi, l’1,5% annuo su un finanziamento di 800.000 €, quindi 12.000 € di interessi), convinto che questo basti a evitare contestazioni (Mito 5). L’Agenzia delle Entrate individua un tasso di mercato comparabile del 3,8% per operazioni analoghe, e recupera a tassazione la differenza su base annua (18.400 €), oltre sanzioni. La lezione è sempre la stessa: applicare un tasso, qualunque esso sia, non equivale ad applicare il tasso di mercato rilevante ai fini fiscali.

Simulazione 4 — il finanziamento soci riqualificato in distribuzione di utili. Una Srl a ristretta base partecipativa (due soci, marito e moglie, al 50% ciascuno) riporta in bilancio, per tre esercizi consecutivi, un “debito verso soci per finanziamento infruttifero” di 210.000 €. Nel quarto anno la posta viene azzerata con la contabilizzazione della restituzione ai soci. Durante una verifica, l’Agenzia delle Entrate rileva che la società, in quegli stessi anni, presentava ricavi extracontabili emersi da altre fonti, e ricostruisce che il “finanziamento” era in realtà una posta fittizia utilizzata per mascherare, al momento della sua restituzione, la distribuzione di utili non dichiarati. Se i soci si limitano a esibire le scritture contabili originarie (Mito 4), rischiano di vedere confermata la riqualificazione, con tassazione del maggior reddito in capo alla società e dei relativi dividendi in capo ai soci. Una difesa efficace richiede invece di ricostruire, con documentazione bancaria e contabile puntuale, l’effettiva movimentazione di cassa e la reale origine delle somme, per contrastare l’impianto indiziario dell’Ufficio fin dal primo grado di giudizio.

Il fondo di verità

Dietro ognuno di questi miti c’è un frammento di verità che merita di essere ricomposto nel quadro corretto. È vero che l’Italia ha avuto, per un periodo limitato ma significativo (2004-2007), una disciplina di thin capitalization basata su un rapporto numerico tra debito e patrimonio netto: chi ricorda quella regola non sta inventando nulla, sta semplicemente applicando a oggi una norma che è stata abrogata. È vero che un eccessivo indebitamento verso i soci può avere conseguenze rilevanti: non più in chiave di thin capitalization fiscale, ma in chiave di postergazione civilistica ex articolo 2467 c.c., di transfer pricing quando il finanziatore è una consociata estera, o di riqualificazione della sostanza economica dell’operazione. È vero che i finanziamenti infruttiferi infragruppo per anni sono stati considerati fuori dal perimetro del transfer pricing: quell’orientamento è stato semplicemente superato da pronunce più recenti, e chi ha strutturato operazioni sulla base del vecchio orientamento deve oggi rivalutarle. È vero, infine, che il tasso legale è un riferimento previsto dal codice civile per i rapporti tra privati: non è però automaticamente il “valore normale” richiesto dalla disciplina fiscale sui prezzi di trasferimento, che guarda al mercato e non alla legge civile. Ricomporre questi frammenti nel quadro normativo attuale, anno per anno, è l’unico modo per costruire una difesa che regga davanti al giudice tributario.

C’è un ultimo frammento di verità che merita di essere isolato, perché spiega perché questi miti sopravvivono così a lungo: la materia dei finanziamenti soci e infragruppo è oggettivamente tra le più mobili del diritto tributario degli ultimi vent’anni, con almeno tre riforme di rilievo (l’introduzione della thin capitalization nel 2003, la sua abrogazione nel 2007, il recepimento della direttiva ATAD nel 2018) e un orientamento giurisprudenziale sul transfer pricing che si è consolidato solo in tempi relativamente recenti. Chi ha imparato le regole del gioco anche solo dieci anni fa, e da allora non ha avuto motivo di aggiornarsi (magari perché la propria impresa non ha più avuto rapporti infragruppo rilevanti, o perché il proprio commercialista di fiducia si è concentrato su altre aree), si trova oggi a dover fare i conti con un quadro sensibilmente diverso da quello che ricorda. Non è un problema di scarsa attenzione, ma di un settore normativo che cambia più rapidamente della memoria collettiva degli operatori economici.

Mito vs realtà in tabella

La tabella seguente riassume, mito per mito, la reale situazione normativa e giurisprudenziale, così da avere un quadro d’insieme immediato prima di affrontare eventuali contestazioni.

Le domande di verifica

È vero che oggi un accertamento può ancora richiamare l’articolo 98 del TUIR sulla thin capitalization? No, non per periodi d’imposta successivi al 2007: quella norma è abrogata e un richiamo diretto per annualità successive è un errore normativo che si può far valere in giudizio.

È vero che un finanziamento infruttifero tra società dello stesso gruppo è sempre al sicuro dal Fisco? No: dal 2016 in avanti, e in modo ancora più netto dal 2025, la Cassazione applica la disciplina del transfer pricing anche ai finanziamenti a tasso zero.

È vero che basta chiamare un versamento “finanziamento soci” per essere certi che resti sempre un debito rimborsabile? Dipende: se la sostanza economica dell’operazione racconta una storia diversa (ad esempio un apporto di fatto irreversibile), il giudice può riqualificarla, a prescindere dall’etichetta contabile scelta.

È vero che il tasso di interesse legale mette sempre al riparo un finanziamento infragruppo dalle contestazioni sul transfer pricing? No: il parametro fiscale rilevante è il tasso di mercato comparabile, che può essere significativamente diverso da quello legale.

È vero che, di fronte a una contestazione su un finanziamento anomalo, il contribuente deve dimostrare tutto da solo, senza che il Fisco provi nulla? Solo in parte: l’Amministrazione deve prima individuare e provare l’anomalia dell’operazione; soltanto a quel punto l’onere di giustificarla passa al contribuente.

È vero che uno squilibrio tra debiti verso soci e patrimonio netto comporta sempre, in automatico, la postergazione del credito in caso di crisi della società? No: la giurisprudenza richiede un accertamento in concreto, riferito al momento specifico in cui il finanziamento è stato concesso, e non una valutazione automatica basata sul solo dato contabile complessivo.

È vero che ogni garanzia prestata all’interno di un gruppo societario è automaticamente soggetta alle stesse regole di transfer pricing previste per i finanziamenti? Dipende: se esistono valide ragioni economiche di gruppo a giustificare l’operazione, la giurisprudenza più recente ammette che il transfer pricing possa essere escluso, previa valutazione in concreto da parte del giudice di merito.

Le sentenze che smontano i miti

Ecco i riferimenti giurisprudenziali completi richiamati in questo articolo, ciascuno collegato al mito che contribuisce a demolire o ridimensionare.

1. Corte di Cassazione, sezione tributaria, sentenza n. 3223 dell’8 febbraio 2025 — smentisce il Mito 3 e chiarisce il Mito 6: il transfer pricing si applica anche ai finanziamenti infruttiferi infragruppo, con un riparto dell’onere della prova in due fasi tra Amministrazione e contribuente.
2. Corte di Cassazione, sezione V, sentenza n. 33204 del 2024 — smentisce il Mito 5: il tasso di interesse legale non è di per sé sufficiente a rappresentare il valore normale ai fini del transfer pricing; serve un tasso di mercato comparabile.
3. Corte di Cassazione, sezione V, ordinanza n. 18714 del 10 luglio 2025 — rafforza il Mito 6: una volta che l’Ufficio individua uno scostamento dai valori di mercato non giustificato, l’onere di dimostrare la coerenza con il mercato passa al contribuente, ma solo dopo quel primo passaggio.
4. Corte di Cassazione, sezione V, ordinanza n. 13136 del 7 maggio 2026 — smentisce il Mito 8: le garanzie infragruppo possono restare fuori dal transfer pricing quando esistono valide ragioni economiche di gruppo a giustificarle.
5. Corte di Cassazione, sentenza n. 6656 del 6 aprile 2016 — anticipa il principio del Mito 6: spetta all’Amministrazione dimostrare l’antieconomicità di un’operazione infragruppo con l’estero prima di poter recuperare a tassazione un maggior reddito.
6. Corte di Cassazione, sentenza n. 13387 del 2016 — smentisce in radice il Mito 3: il transfer pricing si applica anche quando il corrispettivo pattuito per un finanziamento infragruppo è pari a zero.
7. Corte di Cassazione, sentenza n. 27018 del 2017 — conferma e consolida il principio della sentenza n. 13387/2016, chiudendo la stagione dell’orientamento più permissivo sui finanziamenti gratuiti infragruppo.
8. Corte di Cassazione, sentenza n. 15005 del 17 luglio 2015 — rappresenta l’orientamento precedente, oggi superato, secondo cui la gratuità di un finanziamento infragruppo escludeva l’applicazione del transfer pricing: utile per capire da dove nasce il Mito 3.
9. Corte di Cassazione, ordinanza n. 15875 del 17 maggio 2022 — smentisce il Mito 4: la qualificazione di una dazione del socio dipende dalla sostanza dell’operazione e dalla volontà effettiva delle parti, non dal nome contabile scelto o modificato successivamente.
10. Corte di Cassazione, sentenza n. 18370 del 30 giugno 2021 — rafforza il Mito 4: la restituzione di un “finanziamento soci” ritenuto fittizio può essere riqualificata come distribuzione di utili extracontabili, con effetti fiscali autonomi al momento della restituzione.
11. Corte di Cassazione, sentenza n. 14056 del 7 luglio 2015 — riguarda il Mito 7: l’articolo 2467 c.c. sulla postergazione dei finanziamenti soci si applica in via analogica anche alle società per azioni a compagine ristretta, a conferma che la disciplina richiede un accertamento in concreto e non un automatismo legato alla sola forma societaria.
12. Corte di Cassazione, sentenza del 24 luglio 2007, n. 16393 — riguarda il Mito 7: la violazione del principio di corretto finanziamento comporta la riqualificazione del prestito in prestito postergato, ma solo all’esito di un accertamento riferito al momento in cui il finanziamento è stato concesso, non a una fotografia successiva e aggregata della situazione patrimoniale.

Cosa può fare lo Studio Monardo

Di fronte a un atto che richiama, correttamente o meno, la disciplina della thin capitalization o dei finanziamenti soci e infragruppo, lo Studio Monardo mette a disposizione un percorso di verifica e difesa strutturato su più livelli:

1. Verifichiamo la base normativa dell’atto, controllando se l’Ufficio ha applicato correttamente l’articolo 96 del TUIR vigente per l’annualità contestata, o se ha erroneamente richiamato la disciplina abrogata dell’articolo 98, ricostruendo per ogni periodo d’imposta interessato quale fosse effettivamente la norma applicabile.
2. Ricostruiamo il calcolo del ROL e il rapporto tra interessi passivi, interessi attivi e risultato operativo lordo, per verificare se la quota indeducibile contestata è stata determinata correttamente, incluso il corretto riporto delle eccedenze di ROL e di interessi dai periodi d’imposta precedenti.
3. Analizziamo la natura sostanziale dei finanziamenti soci, ricostruendo, sulla base della documentazione disponibile (verbali assembleari, movimentazioni bancarie, corrispondenza tra le parti), se l’operazione riflette davvero la causa di un finanziamento o presenta elementi tipici di un conferimento o di un versamento a fondo perduto.
4. Verifichiamo la documentazione di transfer pricing predisposta per i finanziamenti infragruppo, controllando se il tasso applicato è supportato da un’analisi di comparabilità adeguata, tenendo conto di durata, importo, valuta e merito creditizio del debitore, o si basa su parametri insufficienti come il solo tasso legale.
5. Contestiamo il riparto dell’onere della prova quando l’Ufficio pretende che sia il contribuente a dimostrare tutto, senza aver prima provato l’anomalia dell’operazione rispetto ai valori di mercato, evidenziando le eventuali carenze motivazionali dell’atto impositivo fin dal ricorso introduttivo.
6. Raccogliamo e strutturiamo le ragioni economiche di gruppo a supporto di finanziamenti infruttiferi o di garanzie infragruppo, ricostruendo il ruolo di sostegno svolto dalla controllante e i vantaggi compensativi, anche indiretti, che l’operazione genera per l’insieme del gruppo, per costruire una difesa fondata su elementi concreti e documentati piuttosto che su affermazioni generiche.
7. Impostiamo la strategia contenziosa fin dal primo grado, tenendo conto delle pronunce più recenti della Cassazione sul tema, per evitare di combattere la causa su un terreno normativo superato e per anticipare, già nel ricorso introduttivo, le eccezioni che si riveleranno decisive nei gradi successivi.
8. Coordiniamo la difesa tra profilo fiscale e profilo civilistico, quando la medesima operazione (un finanziamento soci, una garanzia infragruppo) rileva sia per l’Agenzia delle Entrate sia, in prospettiva, per la disciplina della postergazione in caso di crisi d’impresa, evitando che le due dimensioni della vicenda vengano gestite in modo scollegato da professionisti diversi.
9. Seguiamo il contribuente con continuità di strategia dall’analisi iniziale dell’atto fino all’eventuale ricorso per cassazione, mantenendo lo stesso impianto difensivo in ogni grado di giudizio, senza dover ricostruire ex novo l’impostazione della causa a ogni passaggio processuale.
10. Ci avvaliamo dello staff multidisciplinare di avvocati e commercialisti, che lavorano insieme sullo stesso fascicolo per unire l’analisi giuridica delle norme applicabili a quella contabile e finanziaria dei dati di bilancio, del calcolo del ROL e della documentazione di transfer pricing, garantendo una lettura coerente dell’intera vicenda.

L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.

Su un tema come questo, in cui la contestazione dell’Agenzia delle Entrate viene spesso impugnata fino all’ultimo grado di giudizio prima di arrivare a una parola definitiva, il ruolo di cassazionista dell’Avvocato assume un peso particolare: la materia della thin capitalization e del transfer pricing sui finanziamenti infragruppo è, come si è visto, in continua evoluzione giurisprudenziale, e una strategia difensiva pensata fin dal primo grado con lo sguardo rivolto alla Cassazione permette di costruire un ricorso solido su ogni livello di giudizio, senza dover cambiare impostazione strada facendo. Il coordinamento con lo staff multidisciplinare in diritto bancario e tributario, inoltre, consente di affrontare in modo coerente sia il profilo strettamente fiscale sia quello, spesso collegato, dei rapporti di finanziamento con il sistema bancario e con le altre società del gruppo.

Non va dimenticato, infine, che le controversie su finanziamenti soci e infragruppo capitano spesso a imprese che, proprio a causa di quello squilibrio tra debito e patrimonio netto oggetto di contestazione, si trovano già in una fase delicata della propria vita economica, talvolta ai confini di una vera e propria situazione di crisi. In questi casi la difesa fiscale non può essere pensata in modo isolato: se la società o l’imprenditore stanno valutando anche strumenti di composizione della crisi da sovraindebitamento, la conoscenza diretta di quella disciplina consente di coordinare la strategia processuale tributaria con l’eventuale percorso di gestione della crisi, evitando che le due dimensioni proseguano su binari scollegati e producano effetti contraddittori tra loro.

Una checklist pratica prima di reagire a un accertamento

Chi riceve un atto che richiama, direttamente o indirettamente, la disciplina della thin capitalization, dei finanziamenti soci o dei finanziamenti infragruppo può partire da alcune verifiche essenziali, prima ancora di predisporre il ricorso vero e proprio.

La prima verifica riguarda l’annualità: a quale periodo d’imposta si riferisce l’atto, e quale disciplina era effettivamente in vigore in quel periodo. Come si è visto, la differenza tra il vecchio articolo 98 del TUIR e l’attuale articolo 96 non è una sfumatura interpretativa, ma un cambio integrale di regime, e un atto che applica la norma sbagliata al periodo sbagliato porta con sé un vizio che può essere fatto valere fin dal primo motivo di ricorso.

La seconda verifica riguarda il calcolo tecnico sottostante: se la contestazione si basa sul meccanismo del ROL, occorre ricostruire autonomamente il calcolo, verificando che l’Ufficio abbia correttamente considerato le eccedenze di interessi attivi e di ROL riportate dagli esercizi precedenti, elementi che spesso vengono trascurati nella ricostruzione automatica compiuta in sede di verifica.

La terza verifica riguarda la natura sostanziale delle operazioni contestate: se si discute di un finanziamento soci, occorre raccogliere fin da subito tutta la documentazione che ne attesta la causa reale (delibere, corrispondenza, modalità di rimborso pattuite), perché è proprio su questi elementi che si gioca l’eventuale riqualificazione.

La quarta verifica riguarda l’onere della prova: prima di produrre documentazione difensiva su richiesta dell’Ufficio, è utile valutare se l’atto impositivo ha effettivamente assolto il proprio onere iniziale, dimostrando con elementi concreti l’anomalia dell’operazione rispetto ai valori di mercato. Un atto motivato in modo generico, senza un’analisi di comparabilità puntuale, presenta spesso un vizio proprio, autonomo rispetto al merito della vicenda.

La quinta e ultima verifica, infine, riguarda la coerenza complessiva della strategia difensiva nel tempo: poiché la materia è destinata, con ogni probabilità, a essere ulteriormente precisata dalla giurisprudenza nei prossimi anni, è importante impostare fin dal primo grado un’impostazione difensiva capace di reggere anche nei gradi successivi di giudizio, senza dover cambiare impianto argomentativo strada facendo.

Queste cinque verifiche non sostituiscono, naturalmente, un’analisi tecnica approfondita condotta da chi segue quotidianamente questo tipo di contenzioso: servono però a evitare l’errore più comune, quello di accettare per buona la ricostruzione proposta dall’Ufficio senza prima controllare se essa poggi su basi normative e probatorie effettivamente solide. Nella maggior parte dei casi che coinvolgono la thin capitalization e i finanziamenti infragruppo, è proprio in questa fase preliminare di verifica che si individuano gli argomenti più efficaci per l’intera strategia difensiva successiva.

Chiusura

L’informazione corretta è la prima, e spesso la più efficace, forma di difesa contro un accertamento fiscale. Nella materia dei finanziamenti soci e infragruppo, dove convivono norme abrogate ancora citate per abitudine, orientamenti giurisprudenziali superati e regole nuove che si sono consolidate solo negli ultimi anni, distinguere il mito dalla disciplina realmente vigente è spesso il primo passo verso una difesa vincente.

Lo Studio Monardo è specializzato proprio in questo tipo di controversie: la capacità di seguire un contenzioso fiscale complesso fino in Cassazione, unita al coordinamento di uno staff multidisciplinare in diritto bancario e tributario, consente di affrontare con la stessa competenza sia la componente strettamente normativa dell’accertamento sia quella, spesso decisiva, legata alla struttura finanziaria e ai rapporti di gruppo che hanno originato la contestazione.

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