Il problema, in termini reali

Quando una S.r.l. accumula debiti che non riesce più a pagare, la domanda che l’amministratore si pone quasi sempre è la stessa: si può mettere qualcosa al riparo prima che arrivi il tribunale? È una domanda comprensibile sul piano umano, ma è tecnicamente sbagliata, e lo è per una ragione precisa: ogni operazione che sottrae beni alla società insolvente non elimina il debito, lo trasforma in una responsabilità personale dell’amministratore e in un procedimento penale per bancarotta fraudolenta. Il patrimonio della società è la garanzia dei creditori ai sensi dell’art. 2740 c.c., e chi lo assottiglia mentre l’impresa è in dissesto non chiude una partita: ne apre altre tre, davanti al curatore, davanti al giudice civile e davanti al giudice penale. La domanda giusta è un’altra, e ha una risposta operativa: che cosa si fa con i debiti quando la S.r.l. non li può pagare tutti. Il Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza (D.Lgs. 14/2019, come modificato dai correttivi del 2022 e dal D.Lgs. 136/2024) prevede strumenti che consentono di ridurre, dilazionare o stralciare l’esposizione, di trasferire l’azienda a un terzo in modo lecito e persino di liberarsi dei debiti residui. Sono percorsi legali, con tempi e presupposti definiti.

Lo Studio Monardo lavora esattamente su questo crinale. L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021: è cioè abilitato alla materia che regola la composizione negoziata, il primo strumento con cui una S.r.l. indebitata può congelare le azioni esecutive e trattare con i creditori senza compiere atti che espongano l’amministratore. È inoltre Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia e professionista fiduciario di un OCC, competenza che diventa decisiva quando accanto alla società insolvente c’è un socio o un amministratore che ha firmato fideiussioni personali. La materia di questo articolo — debiti societari, dissesto, responsabilità di chi amministra — è precisamente il perimetro di queste due abilitazioni certificate.

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Inquadramento normativo: che cosa dice davvero la legge

Sul piano normativo occorre partire da una definizione tecnica. Si chiama “distrazione” ogni atto con cui un bene esce dal patrimonio della società senza una contropartita adeguata e senza una giustificazione economica riconducibile all’interesse dell’impresa. Non serve un trasferimento clandestino: la distrazione può assumere la forma di una cessione d’azienda a prezzo simbolico, di un affitto d’azienda a una newco riconducibile agli stessi soggetti, di prelievi qualificati come compensi, di pagamenti a fornitori compiacenti, di rinunce a crediti verso società collegate.

La disciplina penale è contenuta nell’art. 322 del Codice della crisi, che punisce l’imprenditore assoggettato a liquidazione giudiziale il quale abbia distratto, occultato, dissimulato, distrutto o dissipato beni, oppure abbia tenuto le scritture contabili in modo da rendere impossibile la ricostruzione del patrimonio e del movimento degli affari. L’art. 329 CCII estende la stessa responsabilità agli amministratori, ai direttori generali, ai sindaci, ai liquidatori e — punto cruciale — all’amministratore di fatto. La Cassazione ha chiarito che tra il vecchio art. 216 legge fallimentare e l’attuale art. 322 CCII esiste piena continuità normativa, con la conseguenza che le condotte pregresse restano punite senza alcuna soluzione di continuità (Cass. pen., Sez. V, n. 33810 del 26 maggio 2023).

Va precisato che la responsabilità penale non è l’unico fronte. Sul piano civile operano tre meccanismi distinti e cumulabili:

• L’art. 2486 c.c., nella versione riscritta dall’art. 378 del D.Lgs. 14/2019: quando si verifica una causa di scioglimento (tipicamente la perdita del capitale sotto il minimo legale), gli amministratori possono gestire la società solo a fini conservativi. Se proseguono l’attività ordinaria, rispondono del danno, che il terzo comma quantifica in via presuntiva con il criterio della differenza dei netti patrimoniali, o — se le scritture mancano o sono irregolari — con la differenza tra attivo e passivo accertati nella procedura.
• L’azione revocatoria, nella doppia veste ordinaria (art. 2901 c.c.) e concorsuale (artt. 163-166 CCII), che rende inefficaci verso i creditori gli atti dispositivi compiuti in pregiudizio delle loro ragioni.
• L’azione di responsabilità esercitata dal curatore ai sensi dell’art. 255 CCII, che cumula l’azione sociale e quella dei creditori sociali prevista dall’art. 2476, sesto comma, c.c.

A questi si aggiunge, quando l’esposizione è tributaria, l’art. 11 del D.Lgs. 74/2000, che punisce la sottrazione fraudolenta al pagamento delle imposte per importi superiori a 50.000 euro. La Cassazione ha stabilito che questo reato può concorrere con la bancarotta fraudolenta per distrazione, perché le due norme non regolano la stessa materia (Cass. pen. n. 9380/2020).

La distinzione da tenere ferma è quella tra atto distrattivo e atto di ristrutturazione. Un esempio concreto chiarisce la differenza. Una S.r.l. in crisi cede il proprio ramo produttivo a una società terza: se la cessione avviene a prezzo di mercato attestato, con il ricavato che entra nelle casse sociali e viene distribuito ai creditori secondo le regole concorsuali, l’operazione è lecita e può addirittura essere autorizzata dal tribunale. Se invece la stessa azienda passa a una newco costituita dal figlio dell’amministratore per un corrispettivo simbolico, con i dipendenti e i clienti che migrano e i debiti che restano nel guscio vuoto, si è di fronte a una distrazione, per quanto il contratto sia stato redatto da un notaio.

Requisiti e termini: le finestre temporali che contano

In termini operativi, chiunque abbia compiuto atti dispositivi nei mesi precedenti al dissesto deve conoscere i periodi entro cui quegli atti possono essere aggrediti. La disciplina prevede finestre diverse a seconda dello strumento.

Per la revocatoria concorsuale, l’art. 166 CCII distingue in base all’anomalia dell’atto. Gli atti a titolo oneroso in cui le prestazioni eseguite sorpassano di oltre un quarto ciò che è stato dato o promesso, i pagamenti effettuati con mezzi anormali e i pegni o le ipoteche costituiti per debiti non scaduti sono revocabili se compiuti nell’anno anteriore al deposito della domanda cui è seguita l’apertura della liquidazione giudiziale. Le garanzie prestate per debiti già scaduti e i pagamenti anormali più risalenti scendono a sei mesi. Gli atti normali — pagamenti di debiti liquidi ed esigibili, atti a titolo oneroso equilibrati — sono revocabili nei sei mesi anteriori, ma solo se il curatore prova che il terzo conosceva lo stato di insolvenza. Gli atti a titolo gratuito compiuti nei due anni anteriori sono privi di effetto ex art. 163 CCII, senza bisogno di alcuna azione.

L’azione revocatoria concorsuale va promossa entro tre anni dall’apertura della procedura e comunque non oltre cinque anni dal compimento dell’atto (art. 170 CCII). La revocatoria ordinaria dell’art. 2901 c.c., esperibile anche dal singolo creditore fuori da qualsiasi procedura, si prescrive in cinque anni dalla data dell’atto.

Sul versante della responsabilità, l’azione contro gli amministratori si prescrive in cinque anni; la Cassazione ha però precisato che, in presenza di una causa di scioglimento, la responsabilità è duplice e distinta — da un lato per il ritardo o l’omissione nell’accertamento della causa di scioglimento, dall’altro per gli atti compiuti in violazione del divieto di gestione non conservativa (Cass. civ., Sez. I, ord. n. 10413 del 17 aprile 2024).

Va segnalato un termine che molti ignorano: la cancellazione della società dal registro delle imprese non mette al riparo. L’art. 33, comma 4, CCII consente l’apertura della liquidazione giudiziale entro un anno dalla cancellazione, e i soci rispondono nei limiti di quanto riscosso in sede di liquidazione ai sensi dell’art. 2495 c.c., mentre il liquidatore risponde se il mancato pagamento è dipeso da sua colpa.

Sul fronte degli strumenti di regolazione, i termini sono altrettanto rigidi. Le misure protettive nella composizione negoziata operano automaticamente dalla pubblicazione dell’istanza nel registro delle imprese, ma l’imprenditore deve depositare ricorso al tribunale entro il giorno successivo alla pubblicazione e all’accettazione dell’esperto, e deve chiedere la pubblicazione del numero di ruolo generale entro venti giorni: l’omesso o ritardato deposito rende inefficaci le misure e comporta la cancellazione dell’iscrizione (art. 19 CCII).

Quanto alla sospensione feriale dei termini processuali, essa opera dal 1° al 31 agosto e non si applica ai procedimenti che la legge dichiara urgenti: chi conta su agosto per guadagnare tempo nelle procedure concorsuali fa un calcolo errato.

Accanto ai termini vanno verificate, una per una, le condizioni di applicabilità degli strumenti. La composizione negoziata richiede che l’impresa si trovi in condizioni di squilibrio patrimoniale o economico-finanziario che ne rendono probabile la crisi o l’insolvenza, e che risulti ragionevolmente perseguibile il risanamento: non è preclusa all’imprenditore già insolvente, purché esistano concrete prospettive di recupero. Quando l’insolvenza è conclamata ma reversibile, il Codice impone all’imprenditore di gestire l’impresa nel prevalente interesse dei creditori, e questa clausola diventa il metro con cui, a posteriori, si giudicano gli atti compiuti in quel periodo.

Il concordato preventivo presuppone lo stato di crisi o di insolvenza e, nella forma liquidatoria, richiede l’apporto di risorse esterne che incrementino l’attivo disponibile e una soglia minima di soddisfazione dei chirografari. Il concordato in continuità non conosce quella soglia, ma impone il rispetto delle regole distributive: la Cassazione ha ribadito che l’eventuale surplus generato dalla prosecuzione dell’attività non può essere distribuito liberamente al di fuori delle priorità di legge (Cass. civ. n. 22169/2024).

Gli strumenti di composizione delle crisi da sovraindebitamento — concordato minore, ristrutturazione dei debiti del consumatore, liquidazione controllata — presuppongono invece la qualifica di debitore non assoggettabile alla liquidazione giudiziale: imprenditore minore sotto le soglie dell’art. 2, comma 1, lett. d), CCII, professionista, consumatore, socio illimitatamente responsabile o garante persona fisica. La corretta qualificazione soggettiva del debitore è il primo bivio: sbagliarla significa depositare una domanda destinata all’inammissibilità e perdere mesi che non tornano.

Va infine ricordato che l’accesso agli strumenti non è mai un fatto puramente formale. Il tribunale di Mantova, con sentenza del 13 febbraio 2025, ha aperto la liquidazione giudiziale su istanza di un creditore nei confronti di un’impresa alla quale era stata in precedenza negata la conferma delle misure protettive, proprio in ragione dell’assenza di prospettive di risanamento: dove il piano non regge, la protezione non viene concessa e la procedura concorsuale segue il suo corso.

Tabella dei termini

Procedura passo-passo: che cosa fare con i debiti, in sequenza

La sequenza corretta non parte dal patrimonio, parte dai numeri. Ogni passaggio ha un organo, un atto e una tempistica.

1. Accertare formalmente lo stato della società. Il primo adempimento è la ricostruzione della situazione patrimoniale, economica e finanziaria aggiornata. Serve a stabilire se la società è in crisi (squilibrio prospettico che rende probabile l’insolvenza nei dodici mesi successivi) o già insolvente, e soprattutto se si è verificata una causa di scioglimento ex art. 2484 c.c. La data in cui il capitale è sceso sotto il minimo legale è la data da cui decorre il divieto di gestione non conservativa: individuarla con precisione è il presupposto di ogni difesa futura.

2. Verificare gli adeguati assetti. L’art. 2086, secondo comma, c.c. impone all’imprenditore che opera in forma societaria di istituire assetti organizzativi, amministrativi e contabili adeguati alla rilevazione tempestiva della crisi. L’assenza di questi assetti è oggi uno degli argomenti più utilizzati dai curatori nelle azioni di responsabilità.

3. Eseguire il test pratico sulla piattaforma telematica nazionale. Prima di accedere alla composizione negoziata, la piattaforma consente di misurare il rapporto tra il debito che deve essere ristrutturato e i flussi finanziari liberi che l’impresa è in grado di generare. Il risultato orienta la scelta: risanamento possibile, risanamento condizionato a interventi straordinari, o percorso liquidatorio.

4. Presentare l’istanza di composizione negoziata. L’istanza si deposita sulla piattaforma; la commissione presso la camera di commercio nomina l’esperto indipendente, che deve accettare l’incarico. Dal momento della pubblicazione dell’istanza con richiesta di misure protettive, i creditori non possono iniziare o proseguire azioni esecutive e cautelari né acquisire diritti di prelazione non concordati. L’imprenditore mantiene la gestione dell’impresa: la composizione negoziata non è una procedura concorsuale e non comporta spossessamento.

5. Chiedere al tribunale la conferma delle misure protettive. Il ricorso va depositato al tribunale competente entro il giorno successivo alla pubblicazione. Il tribunale sente l’esperto, che esprime parere sulla funzionalità delle misure al buon esito delle trattative, e conferma, modifica o revoca. La giurisprudenza di merito ha delimitato con precisione questo spazio: il Tribunale di Milano, con ordinanza del 19 febbraio 2025, ha ritenuto preclusa la pronuncia sulla conferma delle misure quando l’esperto aveva già archiviato la composizione negoziata per carenza di buona fede e correttezza nella conduzione delle trattative.

6. Condurre le trattative con l’assistenza dell’esperto. In questa fase si può chiedere al tribunale l’autorizzazione a contrarre finanziamenti prededucibili e — passaggio che risolve il problema da cui è partito questo articolo — l’autorizzazione a cedere l’azienda o suoi rami senza gli effetti dell’art. 2560, secondo comma, c.c. Il trasferimento dell’azienda a un soggetto terzo, quello che compiuto in proprio configura distrazione, compiuto davanti al tribunale con corrispettivo congruo e destinazione del ricavato ai creditori è un atto legittimo e opponibile.

7. Individuare l’esito. Le trattative possono sfociare in un contratto con uno o più creditori idoneo ad assicurare la continuità per almeno due anni, in una convenzione di moratoria, in un accordo sottoscritto dall’esperto, oppure nell’accesso a uno strumento di regolazione della crisi: accordo di ristrutturazione dei debiti, piano di ristrutturazione soggetto a omologazione, concordato preventivo.

8. Se le trattative falliscono, valutare il concordato semplificato. L’art. 25-sexies CCII consente, entro sessanta giorni dalla comunicazione della relazione finale dell’esperto, di proporre un concordato liquidatorio senza voto dei creditori. È un percorso stretto e sindacato, ma esiste.

9. Scegliere lo strumento concorsuale adeguato. Per la S.r.l. sopra soglia si apre il concordato preventivo, in continuità o liquidatorio, con la possibilità di proporre la transazione fiscale e contributiva ai sensi dell’art. 88 CCII. Per l’imprenditore minore e per il socio persona fisica valgono invece gli strumenti di composizione delle crisi da sovraindebitamento: concordato minore, ristrutturazione dei debiti del consumatore, liquidazione controllata.

10. Se non c’è risanamento possibile, accedere alla liquidazione giudiziale con domanda propria. Presentare la domanda in proprio non è una resa: è la scelta che interrompe l’aggravamento del dissesto e apre la strada all’esdebitazione. Il ritardo nella richiesta è esso stesso una fonte di responsabilità, perché i debiti assunti nel periodo di gestione non conservativa entrano nel calcolo del danno risarcibile — principio confermato da Cass. civ. n. 20150/2025, secondo cui il danno può essere determinato in base ai debiti indebitamente assunti tra il momento in cui l’amministratore avrebbe dovuto attivarsi e quello di apertura della procedura.

Il punto in cui più spesso si sbaglia è tra il passaggio 1 e il passaggio 4: sono i mesi in cui l’amministratore, invece di depositare l’istanza, cerca soluzioni di fatto. Ogni settimana trascorsa in quella zona grigia allunga il periodo sospetto e riduce le alternative disponibili.

Verifiche sul campo

Due esempi di applicazione mostrano come cambiano i numeri a seconda della strada scelta. Sono esercizi dimostrativi costruiti su dati ipotetici, non casi seguiti dallo Studio.

Esempio di calcolo n. 1 — La cessione “risolutiva” che moltiplica il debito. Una S.r.l. presenta al 30 settembre 2024 un attivo di 412.000 € e un passivo di 968.000 €, con capitale sociale interamente eroso. Il 14 novembre 2024 l’amministratore cede il ramo produttivo — macchinari, portafoglio clienti, contratti — a una newco costituita il 3 novembre dal coniuge, per un corrispettivo di 38.000 €, a fronte di una perizia successiva che stimerà il ramo in 287.000 €. Il 22 aprile 2025 un fornitore deposita ricorso e il 9 giugno 2025 viene aperta la liquidazione giudiziale. Conseguenze: l’atto rientra nell’anno anteriore alla domanda e presenta una sproporzione ben superiore al quarto, quindi è revocabile ex art. 166 CCII; il curatore recupera il ramo o il controvalore di 287.000 €. La differenza tra i netti patrimoniali alla causa di scioglimento e all’apertura della procedura fonda l’azione ex art. 2486 c.c. per un danno che, nell’ipotesi, si attesta su 249.000 €. Sul piano penale la cessione integra la fattispecie dell’art. 322 CCII. Esito complessivo: il debito iniziale di 968.000 € resta integro, si aggiunge un’esposizione risarcitoria personale e si apre un procedimento penale. L’operazione non ha ridotto il debito di un euro: ha aggiunto un secondo debitore, l’amministratore.

Esempio di calcolo n. 2 — Lo stesso trasferimento, eseguito nel percorso autorizzato. Stessa società, stessi numeri di partenza. L’11 ottobre 2024 l’amministratore deposita istanza di composizione negoziata con richiesta di misure protettive; il ricorso al tribunale è depositato il 12 ottobre e le misure sono confermate il 4 novembre per quattro mesi. L’esperto accetta il 17 ottobre. Nel corso delle trattative viene individuato un acquirente terzo disposto a rilevare il ramo produttivo per 264.000 €, con mantenimento di sette degli undici dipendenti. Il tribunale autorizza la cessione senza gli effetti dell’art. 2560, secondo comma, c.c. Il ricavato, sommato alla liquidazione dei cespiti residui per 106.000 €, porta l’attivo disponibile a 370.000 €. Su questa base viene costruita una proposta ai creditori chirografari con soddisfazione al 21% e transazione fiscale sui 214.000 € di debito erariale. Esito: nessun atto revocabile, nessuna azione di responsabilità fondata su distrazione, nessuna contestazione penale per l’operazione di cessione, e una parte dell’azienda che continua a operare. La differenza tra i due esempi non sta nell’operazione economica, che è la stessa: sta nell’autorizzazione e nella destinazione del ricavato.

Casi particolari

Tre situazioni escono dalla regola generale e meritano un esame separato.

Il socio o l’amministratore che ha firmato fideiussioni personali. La liquidazione giudiziale della S.r.l. non estingue le garanzie: la banca escute il fideiussore, che risponde con il proprio patrimonio personale. Qui la strada non è più societaria ma di sovraindebitamento: la persona fisica può accedere alla liquidazione controllata (artt. 268 ss. CCII) o, se ricorrono i presupposti, al concordato minore, e ottenere poi l’esdebitazione. La Cassazione ha chiarito che l’ammissione alla liquidazione controllata non può essere negata sulla base di un giudizio di non meritevolezza fondato su negligenza o imprudenza, perché l’ammissione non ha carattere premiale: quelle circostanze rileveranno semmai nella successiva fase di esdebitazione ex art. 280 CCII (Cass. civ., Sez. I, 31 luglio 2025, n. 22074). Va però ricordato che nella composizione negoziata il tribunale può inibire l’escussione delle garanzie solo entro limiti stringenti: il Tribunale di Milano, con provvedimento dell’8 febbraio 2025, ha subordinato il divieto alla condizione che non comporti un deterioramento del patrimonio del garante tale da alterare l’equilibrio contrattuale.

L’amministratore “di comodo” e l’amministratore di fatto. La prassi di intestare la carica a un prestanome non protegge nessuno dei due. Verso l’amministratore di fatto la responsabilità è piena: la Cassazione ha ritenuto integrata la bancarotta fraudolenta patrimoniale nella condotta di chi si appropria di somme sociali qualificandole come compenso per prestazioni rese, in assenza di un rapporto giuridico che le legittimi (Cass. pen. n. 19402/2025). Verso l’amministratore di diritto, la giurisprudenza distingue: per la bancarotta documentale la responsabilità del “testa di legno” discende dall’obbligo personale di tenere e conservare le scritture, mentre per la distrazione occorre la prova della consapevolezza degli atti di spoliazione (Cass. pen., Sez. V, 4 aprile 2025, n. 18068).

I finanziamenti dei soci e la loro restituzione. L’art. 2467 c.c. posterga il rimborso dei finanziamenti concessi dai soci in una situazione di eccessivo squilibrio dell’indebitamento rispetto al patrimonio netto, o in condizioni in cui sarebbe stato ragionevole un conferimento. Il rimborso eseguito nell’anno anteriore all’apertura della procedura deve essere restituito. Il socio che, avvicinandosi il dissesto, si fa restituire il proprio finanziamento non recupera un credito: anticipa una restituzione che il curatore gli chiederà indietro.

Il dissesto all’interno di un gruppo societario. Quando la S.r.l. indebitata appartiene a un gruppo, le operazioni infragruppo — finanziamenti, cash pooling, cessioni di rami, riaddebiti di costi — sono il terreno su cui si concentra l’attenzione del curatore. La disciplina di riferimento è l’art. 2497 c.c., che imputa a chi esercita attività di direzione e coordinamento la responsabilità verso i soci e i creditori della società diretta per il pregiudizio arrecato all’integrità del patrimonio sociale, salvo che il danno risulti mancante alla luce del risultato complessivo dell’attività di direzione. Il Codice della crisi disciplina inoltre in modo specifico gli strumenti di regolazione di gruppo, consentendo la presentazione di un piano unitario o di piani collegati. In sede penale, la cointeressenza dell’amministratore in altre imprese del gruppo rientra tra gli indici di fraudolenza valorizzati dalla giurisprudenza, con la conseguenza che l’operazione infragruppo compiuta nella fase di dissesto va sempre documentata nei suoi vantaggi compensativi effettivi, non solo affermati. Un trasferimento di risorse verso la controllante o verso una società sorella, in assenza di un vantaggio compensativo dimostrabile e nell’imminenza dell’insolvenza, è tra le condotte più frequentemente contestate come distrattive.

In questa materia lo Studio Monardo opera con l’abilitazione di Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021 e con quella di Gestore della crisi da sovraindebitamento ex L. 3/2012 iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia, competenze che consentono di trattare nello stesso fascicolo la posizione della società e quella personale del socio garante.

Domande frequenti

Se chiudo la S.r.l. e la cancello dal registro delle imprese, i debiti spariscono? No. La cancellazione estingue la società ma non i debiti. L’art. 33, comma 4, CCII consente l’apertura della liquidazione giudiziale entro un anno dalla cancellazione, e in quel caso curatore e creditori possono agire contro amministratori e liquidatori. I soci rispondono nei limiti di quanto hanno riscosso in sede di liquidazione ai sensi dell’art. 2495 c.c., e il liquidatore risponde se il mancato pagamento dipende da sua colpa, ad esempio per aver pagato creditori postergati o aver distribuito attivo prima di soddisfare i privilegiati.

Vendere l’azienda a un’altra società è sempre illecito? No, ed è importante non confondere i piani. La cessione d’azienda è un contratto tipico e lecito. Diventa distrazione quando il corrispettivo è sproporzionato, quando l’acquirente è riconducibile allo stesso centro di interessi e quando il ricavato non affluisce ai creditori. Eseguita nell’ambito della composizione negoziata con autorizzazione del tribunale, la stessa operazione è opponibile e può liberare l’acquirente dai debiti pregressi.

Il curatore può davvero risalire a operazioni di due anni fa? Sì. Gli atti a titolo gratuito compiuti nel biennio anteriore sono inefficaci di diritto; gli atti onerosi anomali sono revocabili nell’anno anteriore; e la revocatoria ordinaria dell’art. 2901 c.c. arriva fino a cinque anni dall’atto. Va aggiunto che le dichiarazioni rese dall’imprenditore al curatore sono pienamente utilizzabili nel processo penale per bancarotta (Cass. pen., Sez. V, 18 marzo 2025, n. 10751).

Se non ci sono più beni in società, di che cosa mi si può accusare? Proprio dell’assenza. Quando i beni risultanti dalla contabilità non vengono rinvenuti, l’amministratore è chiamato a spiegarne la destinazione. La Cassazione ha però precisato che l’accertamento della previa disponibilità dei beni non può fondarsi sulla presunzione di attendibilità delle scritture contabili ex art. 2710 c.c., dovendo il giudice valutarne l’intrinseca attendibilità (Cass. pen., Sez. V, 7 ottobre 2025, n. 35620): esiste dunque uno spazio difensivo tecnico, ma va costruito con documenti, non con dichiarazioni generiche.

Devo dimostrare di aver voluto danneggiare i creditori perché scatti il reato? No, ed è il fraintendimento più diffuso. È sufficiente il dolo generico: non occorre la dimostrazione della consapevolezza dello stato di insolvenza né lo scopo di recare pregiudizio ai creditori, bastando la coscienza e volontà di una condotta in concreto pericolosa per la garanzia patrimoniale (Cass. pen. n. 17807/2025).

Ho debiti quasi tutti con l’Agenzia delle Entrate: posso comunque accedere a un concordato? Sì. La transazione fiscale consente il pagamento parziale e dilazionato dei tributi. In caso di mancata adesione dell’amministrazione, il tribunale può omologare ugualmente se la proposta è più conveniente della liquidazione giudiziale. La Cassazione ha chiarito che ciò che rileva è la convenienza economica oggettiva e non la meritevolezza del debitore, anche in presenza di violazioni tributarie sistematiche pregresse (Cass. civ., Sez. I, ord. 22 aprile 2026, n. 10723).

Se accedo alla composizione negoziata perdo il controllo dell’azienda? No. La composizione negoziata non è una procedura concorsuale e non comporta spossessamento: l’imprenditore continua a gestire l’impresa. L’esperto non amministra, facilita le trattative ed esprime pareri al tribunale sulle misure protettive richieste. Esistono però vincoli sostanziali: nella fase di crisi la gestione deve evitare pregiudizio alla sostenibilità economico-finanziaria dell’attività e, in caso di insolvenza reversibile, deve svolgersi nel prevalente interesse dei creditori. Gli atti di straordinaria amministrazione vanno comunicati all’esperto, che può iscrivere il proprio dissenso nel registro delle imprese.

Che cosa succede alla contabilità se decido di non tenerla più? È l’errore che aggrava la posizione anziché alleggerirla. La tenuta irregolare o l’occultamento delle scritture integra la bancarotta fraudolenta documentale, e la responsabilità dell’amministratore anche solo formale è ampiamente riconosciuta: è sufficiente che l’abdicazione agli obblighi sia accompagnata dalla rappresentazione della concreta possibilità di alterazione della contabilità e dal mancato esercizio dei poteri di vigilanza (Cass. pen. n. 11968/2024). Sul piano civile l’assenza di scritture fa scattare il criterio residuale dell’art. 2486, terzo comma, c.c., con liquidazione del danno pari alla differenza tra attivo e passivo accertati nella procedura: quasi sempre l’esito peggiore per l’amministratore.

Il quadro giurisprudenziale

Di seguito le pronunce che definiscono oggi il perimetro della materia, con gli estremi e la rilevanza specifica per il tema.

Cass. pen., Sez. V, n. 35620 del 7 ottobre 2025. L’accertamento della previa disponibilità dei beni non rinvenuti in azienda non può poggiare sulla presunzione di attendibilità delle scritture contabili prevista dall’art. 2710 c.c.: il giudice deve valutarne l’attendibilità intrinseca e motivare quando questa non sia apprezzabile. Rilevanza: definisce il livello di prova che l’accusa deve raggiungere e apre uno spazio difensivo documentale.

Cass. pen., Sez. V, n. 13848/2025, udienza 27 marzo 2025. L’accertamento della concreta pericolosità dell’atto distrattivo e del dolo generico passa per la ricerca di “indici di fraudolenza”, desumibili dalla condizione patrimoniale e finanziaria dell’impresa, dal contesto operativo, dalle cointeressenze dell’amministratore in altre imprese e dall’estraneità dell’operazione a canoni di ragionevolezza imprenditoriale. Rilevanza: è la griglia con cui i giudici valutano cessioni infragruppo e operazioni tra parti correlate.

Cass. pen. n. 17807/2025. Nella bancarotta fraudolenta patrimoniale per distrazione l’elemento soggettivo è il dolo generico, che non richiede la prova della consapevolezza dello stato di insolvenza né dello scopo di danneggiare i creditori. Rilevanza: smonta la difesa fondata sulla buona fede imprenditoriale.

Cass. pen., Sez. V, n. 18068 del 4 aprile 2025. Per la bancarotta documentale la responsabilità dell’amministratore solo formale discende dall’obbligo personale di tenuta e conservazione delle scritture; per la distrazione occorre invece la prova della sua consapevolezza degli atti di spoliazione compiuti dall’amministratore di fatto. Rilevanza: chiarisce la posizione del prestanome sui due fronti.

Cass. pen. n. 19402/2025. Integra bancarotta fraudolenta patrimoniale l’appropriazione di somme sociali da parte dell’amministratore di fatto, anche quando qualificate come compenso per prestazioni rese, in assenza di un titolo giuridico che le legittimi. Rilevanza: colpisce la prassi dei prelievi giustificati a posteriori.

Cass. pen. n. 40487/2025. L’elemento oggettivo richiede la prova certa della previa esistenza e disponibilità dei beni nel patrimonio sociale al momento dell’assunzione della carica. Rilevanza: rileva per l’amministratore subentrato a una gestione già depauperata.

Cass. pen., Sez. V, n. 33810 del 26 maggio 2023. Sussiste piena continuità normativa tra l’art. 216 legge fallimentare e l’art. 322 CCII, stante l’identità di formulazione delle norme incriminatrici. Rilevanza: esclude che il passaggio al Codice della crisi abbia creato zone franche per le condotte pregresse.

Cass. pen., Sez. V, n. 10751 del 18 marzo 2025. Le dichiarazioni rese al curatore sono utilizzabili nel processo penale per bancarotta. Rilevanza: impone di gestire con assistenza tecnica ogni interlocuzione con l’organo della procedura.

Cass. pen. n. 9380/2020. È configurabile il concorso tra la sottrazione fraudolenta al pagamento delle imposte ex art. 11 D.Lgs. 74/2000 e la bancarotta fraudolenta per distrazione, non regolando le due norme la stessa materia. Rilevanza: chi sposta beni con debiti fiscali rilevanti risponde su due titoli autonomi.

Cass. civ. n. 8069/2024. I criteri di liquidazione del danno dell’art. 2486, terzo comma, c.c. — differenza dei netti patrimoniali e deficit patrimoniale — costituiscono valutazione equitativa ex art. 1226 c.c. e si applicano anche ai giudizi pendenti, salvo che siano dedotti elementi che giustifichino un diverso criterio più aderente al caso concreto. Rilevanza: è la norma che quantifica l’esposizione personale dell’amministratore.

Cass. civ., Sez. I, ord. n. 10413 del 17 aprile 2024. In presenza di una causa di scioglimento gli amministratori sono esposti a una duplice responsabilità: per il ritardo nell’accertamento e nel deposito della dichiarazione, e per gli atti compiuti in violazione del divieto di gestione non conservativa. Rilevanza: distingue due titoli di danno che vengono spesso confusi.

Cass. civ. n. 20150/2025. Il danno risarcibile può essere determinato in base ai debiti indebitamente assunti tra il momento in cui l’amministratore avrebbe dovuto attivarsi e quello di apertura della procedura. Rilevanza: quantifica il costo del ritardo.

Cass. civ., Sez. I, 26 maggio 2025, n. 14020. Nella cessione d’azienda il cessionario risponde dei debiti solo se risultanti dalle scritture contabili obbligatorie; l’eventuale carattere fraudolento dell’operazione non incide sulle condizioni della solidarietà ex art. 2560 c.c., ma va aggredito con la revocatoria ordinaria e l’azione risarcitoria. Rilevanza: indica il rimedio corretto contro le cessioni elusive.

Cass. civ., Sez. I, 31 luglio 2025, n. 22074. L’ammissione alla liquidazione controllata non ha carattere premiale e non può essere negata per non meritevolezza fondata su negligenza o imprudenza del debitore, rilevanti semmai in sede di esdebitazione ex art. 280 CCII. Rilevanza: apre la procedura al socio garante travolto dal dissesto societario.

Cass. civ., Sez. I, ord. 12 novembre 2025, n. 29915. In tema di esdebitazione dell’incapiente ex art. 283 CCII, la relazione particolareggiata dell’OCC assume rilievo centrale sull’ammissibilità della domanda e sulla valutazione di meritevolezza. Rilevanza: mostra quanto la documentazione preparatoria pesi sull’esito.

Cass. civ. n. 30108 del 14 novembre 2025. Il soggetto già dichiarato fallito sotto la legge fallimentare che non abbia ottenuto l’esdebitazione ex art. 142 l. fall. non può accedere all’esdebitazione dell’incapiente ex art. 283 CCII per i medesimi debiti concorsuali. Rilevanza: definisce i limiti del “fresh start”.

Cass. civ., Sez. I, ord. 22 aprile 2026, n. 10723. Ai fini dell’omologazione con cram down fiscale rileva esclusivamente la convenienza economica della proposta rispetto alla liquidazione giudiziale, non la meritevolezza del debitore, neppure in presenza di violazioni tributarie sistematiche. Rilevanza: rende accessibile la ristrutturazione anche a imprese con storia fiscale compromessa.

Cass. civ., Sez. I, 30 marzo 2026, n. 7663. Nell’omologazione forzosa non è contemplato un diniego per difetto di meritevolezza, né rileva di per sé l’eziologia della crisi. Rilevanza: conferma l’orientamento sopra richiamato.

Cass. civ., Sez. I, ord. n. 19790 del 14 giugno 2026. Nella vigenza dell’art. 88, comma 2-bis, CCII anteriore alla riforma del 2024, il cram down fiscale e previdenziale era concepito per il concordato liquidatorio e non automaticamente estendibile ai concordati in continuità. Rilevanza: impone di verificare il regime temporale applicabile alla singola procedura.

Trib. Milano, Sez. II, ordinanza 19 febbraio 2025. Archiviata la composizione negoziata dall’esperto per carenza di buona fede e correttezza nelle trattative, è preclusa la pronuncia sulla successiva richiesta di conferma delle misure protettive. Rilevanza: la protezione dipende dalla condotta tenuta nel percorso.

Trib. Milano, provvedimento 8 febbraio 2025. Il divieto di escussione delle garanzie può essere concesso solo se non comporta un deterioramento del patrimonio del garante tale da alterare l’equilibrio contrattuale con il creditore. Rilevanza: delimita la protezione del socio fideiussore.

Trib. Milano, 12 ottobre 2025. Accertati dolo e colpa grave nella formazione dell’indebitamento, va rigettata la domanda di esdebitazione del sovraindebitato incapiente ex art. 283 CCII, non essendovi automatismi nella concessione del beneficio. Rilevanza: mostra come le condotte tenute prima del dissesto tornino a pesare nella fase finale.

Cosa può fare lo Studio Monardo

Lo Studio interviene con attività determinate, in sequenza e con documenti. In concreto:

1. Ricostruiamo la situazione patrimoniale e finanziaria della società e individuiamo la data esatta in cui si è verificata la causa di scioglimento, confrontando bilanci, scritture ausiliarie ed estratti conto: è il dato su cui si misura ogni contestazione ex art. 2486 c.c.
2. Mappiamo gli atti dispositivi compiuti negli ultimi ventiquattro mesi e li classifichiamo secondo le finestre degli artt. 163 e 166 CCII, così da sapere in anticipo che cosa il curatore potrà revocare.
3. Eseguiamo il test pratico sulla piattaforma nazionale e redigiamo il piano di risanamento con la proiezione dei flussi, verificando la sostenibilità del debito residuo.
4. Depositiamo l’istanza di composizione negoziata e predisponiamo il ricorso per la conferma delle misure protettive entro il giorno successivo alla pubblicazione, curando il rispetto del termine di venti giorni per la pubblicazione del numero di ruolo.
5. Conduciamo le trattative con banche, fornitori ed enti pubblici al fianco dell’esperto e istruiamo le istanze di autorizzazione al tribunale per i finanziamenti prededucibili e per la cessione dell’azienda senza gli effetti dell’art. 2560, secondo comma, c.c.
6. Costruiamo la proposta di transazione fiscale e contributiva ai sensi dell’art. 88 CCII, documentando la convenienza rispetto alla liquidazione giudiziale in vista dell’eventuale omologazione anche senza adesione degli enti.
7. Predisponiamo il ricorso per concordato preventivo, per accordo di ristrutturazione o per concordato minore, a seconda della soglia dimensionale e della struttura del passivo.
8. Assistiamo l’amministratore e il socio garante nel giudizio di responsabilità promosso dal curatore ex art. 255 CCII, contestando i criteri di liquidazione del danno e documentando gli atti effettivamente conservativi.
9. Curiamo la posizione personale del garante attraverso la liquidazione controllata o il concordato minore e depositiamo la domanda di esdebitazione, coordinandoci con l’OCC sulla relazione particolareggiata.
10. Impugniamo i provvedimenti sfavorevoli in ogni grado, fino al giudizio di legittimità, mantenendo la stessa linea difensiva costruita all’origine.

L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.

Su un tema come questo pesa in modo particolare l’abilitazione di Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ex D.L. 118/2021: è la qualifica che presuppone la padronanza tecnica della composizione negoziata, cioè dello strumento che consente di ottenere le misure protettive, di far autorizzare dal tribunale il trasferimento dell’azienda e di trattare il debito senza compiere gli atti che poi vengono contestati come distrattivi. Accanto ad essa opera la qualifica di Gestore della crisi da sovraindebitamento iscritto negli elenchi ministeriali e di fiduciario OCC, indispensabile quando il dissesto della S.r.l. si riversa sul patrimonio personale di chi ha prestato garanzie.

La continuità della strategia è un elemento strutturale del lavoro dello Studio: la linea impostata nell’analisi iniziale è la stessa che viene sostenuta davanti al tribunale, in appello e, ove necessario, in Cassazione, con lo stesso difensore. Il fascicolo è seguito da uno staff multidisciplinare di avvocati e commercialisti che lavorano insieme sulla medesima posizione: la ricostruzione contabile e la difesa tecnica nascono dallo stesso tavolo, perché in questa materia il numero e l’argomento giuridico non sono separabili.

In sintesi

Svuotare una S.r.l. prima del dissesto non riduce il debito: lo duplica, aggiungendo alla società insolvente un amministratore personalmente esposto e un procedimento penale. La domanda corretta riguarda i debiti, e ha risposte tecniche: composizione negoziata con misure protettive, cessione dell’azienda autorizzata dal tribunale, transazione fiscale, concordato, liquidazione con esdebitazione finale. Sono percorsi che funzionano se attivati mentre esiste ancora un margine, e che si chiudono man mano che il tempo passa e gli atti si accumulano.

Lo Studio Monardo è specializzato esattamente in questa materia per ragioni verificabili: l’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021, qualifica che riguarda direttamente lo strumento con cui una S.r.l. indebitata può proteggere il patrimonio in modo lecito anziché disperderlo; è Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia e fiduciario OCC, competenze che coprono la posizione personale del socio garante; ed è avvocato cassazionista, il che assicura che la difesa contro le azioni del curatore possa proseguire senza cambi di impostazione fino all’ultimo grado di giudizio.

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