Introduzione

Una lettera dell’Agenzia delle Entrate che parla di “esterovestizione” cambia in un attimo la percezione di una struttura societaria costruita magari anni prima, con contratti in regola e una sede fisica all’estero. Molti imprenditori scoprono solo in quel momento che la residenza fiscale di una società non dipende dalla targa sulla porta, ma dal luogo in cui vengono prese davvero le decisioni di gestione — quella che l’articolo 73 del TUIR, dopo la riforma attuata dal D.Lgs. 209/2023, chiama “sede di direzione effettiva”. La comunicazione di irregolarità è spesso il primo, e a volte l’unico, momento utile per evitare che questa contestazione si trasformi in un accertamento vero e proprio con conseguenze fiscali pesanti.

Il fenomeno è tutt’altro che marginale: i controlli si sono intensificati negli ultimi anni grazie allo scambio automatico di informazioni tra amministrazioni fiscali europee, che permette all’Agenzia delle Entrate di incrociare dati bancari, contrattuali e patrimoniali con relativa facilità, individuando strutture estere che fino a poco tempo fa restavano fuori dal radar. Non si tratta più, quindi, di un rischio riservato a poche grandi multinazionali: piccole e medie imprese con una filiale o una controllata all’estero, imprenditori che hanno trasferito parte dell’attività fuori dall’Italia mantenendo comunque legami operativi con il territorio nazionale, e persino liberi professionisti che operano tramite società estere sono oggi tra i destinatari più frequenti di queste comunicazioni.

Questa guida risponde, in forma di domande e risposte, ai dubbi più ricorrenti su questo tipo di comunicazione: cos’è, come si risponde, quali rischi comporta e quali strumenti di difesa esistono davvero. Lo Studio Monardo segue la materia dell’esterovestizione perché richiede esattamente le competenze certificate dell’Avvocato: la lettura della sede di direzione effettiva incrocia diritto bancario, tributario e societario, ambiti in cui l’Avvocato coordina uno staff multidisciplinare nazionale, ed è materia che — quando la comunicazione degenera in accertamento — richiede continuità difensiva fino in Cassazione.

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Le domande di base

Cos’è esattamente una comunicazione di irregolarità per esterovestizione?

È una comunicazione con cui l’Agenzia delle Entrate segnala di aver individuato elementi che, a suo giudizio, indicano che una società formalmente residente all’estero sia in realtà amministrata e diretta dall’Italia. Non è ancora un avviso di accertamento: è un atto endoprocedimentale, tipicamente collegato all’obbligo di contraddittorio preventivo introdotto in forma generalizzata dal D.Lgs. 13/2024, con cui l’Ufficio anticipa gli elementi raccolti e concede al contribuente un termine — non inferiore a sessanta giorni — per presentare osservazioni prima di emettere un atto impositivo vero e proprio.

La differenza tra “comunicazione” e “accertamento” è tutta qui: nella prima fase la partita è ancora aperta, nella seconda si discute davanti a un giudice di un atto già formato. Rispondere bene alla comunicazione, con argomenti concreti e documentati, è spesso l’occasione più efficace per evitare l’intero contenzioso successivo.

Nella prassi, la comunicazione arriva quasi sempre al termine di un’attività istruttoria che l’Ufficio ha condotto per mesi, incrociando dati bancari, informazioni acquisite da scambi automatici con altre amministrazioni fiscali europee, verifiche sui social professionali degli amministratori e, in alcuni casi, controlli mirati su singole operazioni sospette. Questo significa che, quando la lettera arriva, l’Agenzia ha già un impianto probatorio costruito, anche se ancora provvisorio: la comunicazione non nasce da un sospetto generico, ma da indizi specifici che vanno letti con attenzione uno per uno, perché ciascuno di essi può essere smontato o ridimensionato con la prova contraria adeguata. Sottovalutare questa fase, pensando che sia solo un adempimento formale a cui rispondere con poche righe, è uno degli errori più costosi che si possano commettere in questo tipo di controversie.

Chi può ricevere questa comunicazione?

La riceve la società estera contestata, ma nella prassi l’Agenzia delle Entrate la indirizza spesso anche, o soprattutto, all’amministratore di fatto individuato in Italia, quando ritiene che sia lui il vero centro decisionale della struttura. Può arrivare anche a soci italiani di controllo, quando la contestazione si fonda sulla presunzione di residenza legata alla composizione dell’organo amministrativo o al controllo della compagine sociale, prevista dal comma 5-bis dell’articolo 73 TUIR per le società ed enti che detengono partecipazioni di controllo in soggetti residenti.

Il destinatario formale conta molto ai fini della validità della notifica: se l’atto arriva soltanto alla persona fisica italiana e non alla sede legale estera della società, si apre uno dei terreni di contestazione procedurale più delicati, su cui — come vedremo più avanti — la Cassazione si è pronunciata di recente in modo interlocutorio.

Va anche detto che ricevere la comunicazione non significa automaticamente essere l’unico soggetto coinvolto nella vicenda: in molte strutture di gruppo, la stessa contestazione può riguardare contemporaneamente più società collegate, ciascuna con una propria posizione fiscale autonoma, o può estendersi in un secondo momento anche a soggetti che inizialmente non risultavano destinatari, se dal contraddittorio emergono elementi che coinvolgono ulteriori entità. Per questo motivo, chi riceve una comunicazione dovrebbe sempre valutare, fin dal principio, se la propria posizione individuale è isolata o se fa parte di un quadro più ampio che l’Ufficio sta ricostruendo, perché la strategia difensiva cambia sensibilmente a seconda dei casi.

Cosa significa esterovestizione di una società operativa?

Significa che una società, pur avendo tutti i requisiti formali di un ente estero — atto costitutivo, sede legale, iscrizione ai registri locali — viene ritenuta dall’Amministrazione finanziaria fiscalmente residente in Italia perché è qui che si trova, in concreto, il luogo delle decisioni di gestione ordinaria e straordinaria. La riforma del 2023 ha sostituito il vecchio criterio della “sede dell’amministrazione” con quello, più preciso, della “sede di direzione effettiva” e della “gestione ordinaria in via principale”, chiarito ulteriormente dalla Circolare 20/E del 4 novembre 2024.

È importante distinguerla da un fenomeno diverso: la stabile organizzazione occulta, che riguarda solo una parte dell’attività della società estera, mentre l’esterovestizione ne coinvolge l’intera residenza fiscale. Quando la contestazione riguarda una società realmente operativa — con dipendenti, contratti, fatturato reale nel paese estero — la difesa ha argomenti molto più solidi che nel caso di un mero involucro senza sostanza economica.

Entro quanto tempo devo rispondere?

Il termine ordinario per presentare osservazioni al contraddittorio preventivo è di sessanta giorni dalla ricezione della comunicazione, salvo termini diversi indicati nell’atto stesso o concordati con l’Ufficio. Il termine non è meramente burocratico: la giurisprudenza più recente delle Sezioni Unite ha chiarito che il contribuente deve, entro questo periodo, prospettare in concreto le ragioni difensive che intende far valere, perché saranno proprio quelle argomentazioni a determinare, in un eventuale giudizio successivo, se la mancata attivazione del contraddittorio abbia inciso o meno sull’esito del procedimento.

Lasciare decorrere il termine senza rispondere, o rispondere con osservazioni generiche, indebolisce fortemente anche la successiva fase contenziosa, perché il giudice valuterà se le difese sollevate in ritardo fossero già disponibili al momento della comunicazione.

La procedura: come si affronta la comunicazione

Come si svolge in pratica il contraddittorio?

La comunicazione elenca gli elementi indiziari raccolti dall’Ufficio: possono essere dati su chi firma i contratti, dove si tengono le riunioni del consiglio di amministrazione, dove risiedono gli amministratori, quali conti correnti vengono utilizzati per la gestione operativa, dove si trovano i server o la contabilità. Il contribuente ha diritto di accedere agli atti del procedimento, presentare memorie scritte con documenti a supporto e, se lo ritiene utile, chiedere un incontro con i funzionari dell’Ufficio.

In questa fase conta più la qualità della prova contraria che la quantità delle obiezioni. Un’unica prova solida — ad esempio i verbali del consiglio di amministrazione tenuti realmente all’estero, con presenza fisica documentata degli amministratori — pesa più di dieci osservazioni generiche sulla regolarità formale della struttura.

L’incontro con i funzionari dell’Ufficio, quando viene richiesto, va preparato con la stessa cura di un’udienza: non è una semplice occasione per “spiegare la situazione”, ma il momento in cui si possono chiarire in tempo reale eventuali equivoci sugli elementi indiziari, prima che vengano cristallizzati nella motivazione dell’eventuale accertamento. È utile presentarsi con un dossier organizzato, non con documenti sparsi, e con una sintesi scritta delle proprie osservazioni da lasciare a verbale, in modo che resti traccia precisa di quanto discusso anche nella successiva fase di eventuale contenzioso. Molti Uffici, di fronte a una difesa ben documentata e organizzata, valutano con maggiore attenzione anche gli elementi che inizialmente sembravano deporre a sfavore del contribuente, perché si rendono conto che la ricostruzione della realtà operativa è più complessa di quanto risultasse dai soli controlli incrociati automatizzati.

Quali documenti devo preparare?

Serve ricostruire, con prove datate e verificabili, dove viene effettivamente presa la direzione strategica della società: verbali di CdA con luogo e data di svolgimento, biglietti di viaggio e soggiorno degli amministratori, contratti di locazione o proprietà di uffici reali all’estero, buste paga di personale locale, corrispondenza commerciale intestata alla sede estera, movimentazioni bancarie che dimostrino operatività autonoma. È utile anche un organigramma reale della catena decisionale, per contrastare l’idea che le decisioni vengano prese da un socio o amministratore italiano che si limita a “confermare” scelte formalmente assunte all’estero.

La documentazione va organizzata per aree tematiche, non semplicemente accumulata: una prima area riguarda la governance (verbali, delibere, procure), una seconda l’operatività quotidiana (fatture, contratti con clienti e fornitori, corrispondenza commerciale), una terza il personale (contratti di lavoro, buste paga, versamenti contributivi locali), una quarta gli aspetti logistici (contratti di locazione, utenze, assicurazioni sull’immobile). Quando la documentazione è redatta in lingua straniera, va valutata caso per caso l’opportunità di produrre traduzioni asseverate, soprattutto per gli atti che l’Ufficio potrebbe contestare come poco chiari o ambigui nella versione originale; per i documenti meno centrali una traduzione semplice, accompagnata da una nota esplicativa, è spesso sufficiente e permette di contenere tempi e costi.

Un errore frequente è concentrarsi solo sulla prova “positiva” — dimostrare che la sede estera esiste — trascurando di rispondere puntualmente a ciascun indizio specifico sollevato dall’Ufficio. Se la contestazione si basa, ad esempio, sul fatto che le email commerciali partono da un indirizzo IP italiano, non basta produrre il contratto di locazione dell’ufficio estero: serve spiegare, con elementi concreti, perché quell’indizio non è determinante — ad esempio dimostrando che si tratta di comunicazioni marginali rispetto al flusso decisionale reale, che avviene altrove.

Tabella dei passaggi e dei termini

Cosa succede se non rispondo?

Se il termine decorre senza osservazioni, l’Ufficio procede sulla base degli elementi già raccolti e, nella maggior parte dei casi, emette un avviso di accertamento che recupera a tassazione in Italia tutti i redditi mondiali della società, con applicazione di IRES e IRAP e delle sanzioni previste per l’omessa o infedele dichiarazione. Non rispondere non significa “prendere tempo”: significa rinunciare all’occasione in cui le difese pesano di più, perché arrivano prima che l’Ufficio abbia cristallizzato la propria posizione in un atto formale.

Sul piano economico, un accertamento per esterovestizione confermato comporta il ricalcolo dell’IRES al 24% e dell’IRAP al 3,9% su tutti i redditi prodotti dalla società ovunque nel mondo, non solo su quelli riferibili all’Italia, oltre a una sanzione amministrativa che, per l’omessa dichiarazione, può variare dal 120% al 240% dell’imposta accertata. A questo si aggiungono gli interessi di mora maturati dall’anno d’imposta contestato. Se l’imposta evasa in un singolo periodo d’imposta supera i 50.000 euro, scatta inoltre la rilevanza penale per dichiarazione infedele ai sensi dell’articolo 4 del D.Lgs. 74/2000, con pena della reclusione da due a quattro anni e sei mesi: un motivo in più per non lasciare decorrere inutilmente il termine di sessanta giorni concesso dalla legge.

La comunicazione di irregolarità è già un accertamento?

No, ed è una distinzione che va tenuta ferma anche nei rapporti con banche, fornitori o soci: la comunicazione non produce da sola alcun effetto impositivo, non genera debiti iscritti a ruolo, non comporta fermi o ipoteche. È un atto interlocutorio. Diventa rilevante solo se, dopo il contraddittorio, l’Ufficio emette l’avviso di accertamento vero e proprio, che è l’atto autonomamente impugnabile davanti alla Corte di Giustizia Tributaria.

Posso chiedere una proroga dei termini?

La possibilità di ottenere una proroga dipende dalla prassi del singolo Ufficio e dalla complessità della documentazione da reperire, che nel caso di società estere può comportare tempi di traduzione asseverata e legalizzazione di atti stranieri. Una richiesta motivata, presentata per tempo e non a ridosso della scadenza, ha maggiori probabilità di essere accolta rispetto a un’istanza dell’ultimo giorno, che rischia di essere respinta proprio per la ristrettezza dei tempi residui.

Quando la documentazione da acquisire proviene da più giurisdizioni — ad esempio quando la società ha rapporti con banche o fornitori in Paesi diversi da quello di residenza formale — è opportuno iniziare la raccolta dei documenti fin dal primo giorno utile, senza attendere l’esito della richiesta di proroga. Nella pratica, presentare osservazioni parziali ma tempestive, con l’indicazione che ulteriore documentazione sarà integrata a breve, è spesso preferibile rispetto ad attendere il termine ultimo sperando in una proroga che potrebbe non arrivare: meglio un contraddittorio aperto e proseguito con integrazioni successive, che un termine scaduto senza alcuna risposta.

I casi particolari

E se la società ha davvero una sede operativa all’estero ma anche interessi in Italia?

È il caso più frequente e anche il più delicato: società realmente operative, con dipendenti e clienti all’estero, ma con un fondatore o un socio di riferimento che vive in Italia e mantiene contatti frequenti con la gestione. La giurisprudenza più recente insiste su un punto: la presenza di collegamenti con l’Italia non basta, da sola, a dimostrare l’esterovestizione se la società dimostra un’attività gestionale e produttiva effettivamente esercitata all’estero. Una pronuncia della Cassazione del 2025, relativa proprio a una società operativa di diritto rumeno, ha ribadito che il concetto di direzione effettiva va coordinato con la libertà di stabilimento riconosciuta dal diritto dell’Unione, e non può essere svuotato da una lettura eccessivamente formalistica degli indizi raccolti dall’Ufficio.

Vale anche per società controllate da soci italiani con CdA a maggioranza italiana?

Sì, ed è il caso in cui opera la presunzione legale relativa prevista dal comma 5-bis dell’articolo 73 TUIR: se la società estera è controllata da soggetti residenti in Italia, oppure ha un consiglio di amministrazione composto in prevalenza da amministratori residenti in Italia, si presume — salvo prova contraria — che la sede della direzione effettiva sia in Italia. La presunzione sposta l’onere della prova sul contribuente, che deve dimostrare, con elementi concreti e non meramente formali, che le decisioni gestionali vengono prese realmente all’estero. Proprio su questo punto la Cassazione ha censurato, in una pronuncia del 2025, una decisione di merito che si era fermata a valutare un solo elemento formale — un certificato di residenza estera — trascurando una serie di indizi contrari raccolti dall’Ufficio: la valutazione, ha ribadito la Corte, deve essere globale e non atomistica.

In questo tipo di controversie, la lettura coordinata di diritto societario, bancario e tributario è determinante: è proprio l’ambito in cui lo staff multidisciplinare coordinato dall’Avv. Monardo — avvocati e commercialisti che lavorano insieme sullo stesso fascicolo — permette di ricostruire la reale catena decisionale con prove verificabili, non solo con dichiarazioni di stile.

Cosa cambia se la comunicazione arriva a distanza di anni dalla costituzione della società estera?

Cambia molto, perché a distanza di anni la ricostruzione documentale diventa più difficile: verbali di CdA che non sono stati conservati con cura, dipendenti che nel frattempo hanno lasciato la società, contratti scaduti e non più reperibili. In questi casi la difesa deve puntare sulla continuità della struttura estera nel tempo, più che sulla situazione del singolo anno contestato, perché un’attività operativa consolidata per un lungo periodo è un indizio a favore della genuinità della sede estera, mentre un’attività che si è affievolita proprio negli anni oggetto di accertamento può rafforzare il sospetto dell’Ufficio.

Cosa cambia se la società ha più filiali o partecipate in diversi Paesi esteri?

In questi casi la contestazione riguarda quasi sempre una sola delle società del gruppo — quella percepita come più “vicina” agli interessi italiani — mentre le altre restano fuori discussione. È fondamentale non lasciare che gli elementi indiziari raccolti su una filiale contaminino la valutazione delle altre: ogni entità del gruppo va difesa autonomamente, con la propria documentazione di sostanza economica, perché la presunzione di esterovestizione opera sulla singola società e non si estende automaticamente all’intero gruppo salvo che l’Ufficio dimostri, con propri elementi, che anche le altre società condividono la medesima struttura fittizia. Nella pratica, avere un gruppo con più teste operative reali in Paesi diversi, ciascuna con la propria governance documentata, è di per sé un elemento a favore della genuinità della struttura contestata.

Rischio il penale?

Dipende dall’importo dell’imposta contestata, non dalla sola esistenza della struttura estera. Se l’imposta evasa in un singolo periodo d’imposta supera i 50.000 euro, la condotta può integrare il reato di dichiarazione infedele previsto dall’articolo 4 del D.Lgs. 74/2000; se la società ha compiuto atti fraudolenti per rendere inefficace la riscossione — ad esempio simulando alienazioni di beni — può configurarsi anche il reato di sottrazione fraudolenta al pagamento di imposte previsto dall’articolo 11 dello stesso decreto. Non tutte le contestazioni di esterovestizione hanno rilevanza penale: molte restano nell’ambito puramente amministrativo, soprattutto quando gli importi in gioco sono contenuti o quando la società ha comunque una parziale sostanza economica reale. È comunque prudente far valutare fin da subito, anche in fase di contraddittorio, se sussistono i presupposti di rilevanza penale, per coordinare correttamente le due linee difensive.

Posso perdere tutto il patrimonio della società?

Un accertamento confermato comporta il recupero delle imposte, delle sanzioni e degli interessi, che possono essere oggetto di riscossione coattiva se non pagati o rateizzati. Questo non significa automaticamente la perdita dell’intero patrimonio: esistono strumenti di rateizzazione, e la stessa pretesa fiscale può essere sospesa chiedendo la sospensione giudiziale al momento dell’impugnazione dell’accertamento davanti alla Corte di Giustizia Tributaria, se si dimostra il fondato pericolo di un danno grave e irreparabile. La differenza, ancora una volta, la fa la tempestività: intervenire già nella fase della comunicazione di irregolarità riduce drasticamente il rischio di arrivare a una fase esecutiva.

Quanto tempo durerà davvero questa vicenda?

Onestamente, non poco: se la comunicazione non si chiude con un’archiviazione, l’eventuale accertamento apre un contenzioso che può durare diversi anni tra primo grado, appello ed eventuale ricorso per Cassazione, tenendo conto anche dei tempi tipici delle controversie che coinvolgono elementi di prova da acquisire all’estero. Non è una vicenda che si esaurisce in poche settimane, ma nemmeno un procedimento senza via d’uscita: la fase del contraddittorio preventivo, se affrontata bene, resta ancora oggi il momento in cui si può evitare l’intero percorso successivo, risparmiando anni di contenzioso.

Mi fa vedere un esempio concreto?

Volentieri. Ecco due situazioni-tipo, costruite come esercizi dimostrativi per capire come cambiano gli esiti a seconda della qualità della difesa.

Simulazione 1 — La società realmente operativa con socio italiano. Una società di consulenza informatica, costituita in Portogallo nel marzo 2019, con tre dipendenti locali, un ufficio in affitto a Lisbona da 640 euro mensili e un fatturato annuo di circa 480.000 euro, riceve nel gennaio 2026 una comunicazione di irregolarità relativa all’anno d’imposta 2023: l’Ufficio ha rilevato che il socio fondatore, residente in Italia, firma la maggior parte dei contratti con i clienti italiani della società e utilizza un indirizzo email con dominio italiano per la corrispondenza commerciale, oltre a un accesso frequente e prolungato al conto corrente aziendale da IP italiano. La società ha sessanta giorni di tempo per presentare osservazioni. Nella fase di contraddittorio, assistita nella ricostruzione documentale, deposita i verbali del CdA tenuto a Lisbona quattro volte l’anno con presenza fisica degli amministratori documentata da biglietti aerei e prenotazioni alberghiere, le buste paga dei tre dipendenti locali per l’intero anno contestato, il contratto di locazione dell’ufficio con le relative fatture di utenze intestate alla società estera, e una relazione tecnica che spiega come l’accesso da IP italiano riguardasse solo verifiche contabili periodiche del socio, non decisioni gestionali. L’Ufficio, valutati gli elementi nel loro complesso, archivia la posizione senza emettere accertamento entro i successivi quattro mesi: gli indizi raccolti inizialmente non superano, nel loro insieme, la prova contraria fornita sulla direzione effettiva della società.

Simulazione 2 — L’involucro senza sostanza economica. Una società di import-export costituita a Malta nel giugno 2021, formalmente amministrata da un fiduciario locale con compenso forfettario annuo, non ha dipendenti propri, non possiede uffici se non un indirizzo di domiciliazione condiviso con altre trentadue società, e tutte le decisioni commerciali — dalla scelta dei fornitori alla definizione dei prezzi di vendita — risultano assunte via email da un dirigente italiano che non compare formalmente nell’organigramma societario. La comunicazione di irregolarità, relativa all’anno d’imposta 2022, evidenzia un imponibile non dichiarato di 137.000 euro, ricostruito incrociando i movimenti bancari della società con la corrispondenza commerciale sequestrata nell’ambito di una diversa verifica. In sede di contraddittorio la società non riesce a produrre alcun elemento di sostanza economica reale a Malta: nessun verbale di CdA con presenza fisica documentata, nessun dipendente, nessuna utenza intestata a un ufficio autonomo. L’assenza di dipendenti, di un ufficio effettivamente utilizzato e di decisioni gestionali riferibili a soggetti realmente operanti sul posto configura, secondo la giurisprudenza consolidata, proprio quella “costruzione artificiosa priva di effettività economica” che caratterizza l’esterovestizione. L’Ufficio conferma la contestazione ed emette avviso di accertamento, con recupero IRES e IRAP sui redditi mondiali riferiti all’anno 2022, sanzione amministrativa pari al 160% dell’imposta accertata e segnalazione alla Procura per la verifica dei presupposti di rilevanza penale, essendo l’imposta evasa superiore alla soglia dei 50.000 euro.

La differenza tra i due casi non è la forma giuridica — entrambe le società hanno tutti i requisiti formali di un ente estero regolarmente costituito — ma la sostanza economica dimostrabile con prove concrete e datate, raccolte prima che arrivasse la contestazione e non costruite frettolosamente dopo.

La domanda che nessuno fa ma tutti dovrebbero fare

Chi ha materialmente firmato l’ultima decisione strategica importante della società, e dove si trovava in quel momento?

È la domanda che, più di ogni altra, anticipa l’esito di una contestazione di esterovestizione, eppure quasi nessun imprenditore se la pone finché non arriva la comunicazione dell’Agenzia delle Entrate. Molte strutture societarie estere vengono organizzate correttamente sulla carta — sede legale, amministratore locale, contabilità regolare — ma nella prassi quotidiana le decisioni davvero rilevanti (rinnovare un contratto chiave, aprire una nuova linea di prodotto, cambiare un fornitore strategico) continuano a essere prese da chi vive in Italia, per abitudine o per comodità operativa, senza che questo trovi mai traccia formale in un verbale firmato all’estero.

Il punto è che la prova della direzione effettiva non si costruisce a posteriori, quando arriva la contestazione: va costruita giorno per giorno, documentando chi decide cosa e da dove, perché nel momento in cui arriva la comunicazione di irregolarità è quasi sempre troppo tardi per creare ex novo una traccia documentale credibile. Chi gestisce società estere dovrebbe chiedersi periodicamente, non solo in emergenza, se la propria prassi decisionale reale corrisponde davvero a quella formalizzata nei documenti sociali.

Ci sono segnali pratici a cui prestare attenzione prima ancora che arrivi qualunque comunicazione: se le riunioni del consiglio di amministrazione avvengono sistematicamente per videochiamata con l’amministratore locale che si limita ad ascoltare, se i contratti più importanti passano sempre dalla revisione di chi sta in Italia prima di essere firmati all’estero, se la contabilità gestionale — non solo quella fiscale — viene tenuta e archiviata su server italiani, questi sono tutti elementi che, sommati, possono ricostruire agli occhi di un accertatore un quadro di direzione effettiva italiana, anche quando nessuno dei singoli elementi, preso da solo, sembrerebbe determinante. Una verifica periodica della propria struttura, condotta prima che sia l’Agenzia delle Entrate a farla, è lo strumento di prevenzione più efficace che esista in questa materia.

Ma i giudici cosa dicono?

Ecco i principali orientamenti della giurisprudenza più recente sull’esterovestizione, utili per capire come i giudici valutano in concreto le contestazioni.

Cassazione, sent. 22 agosto 2025, n. 23707 — ha ribadito che la residenza fiscale di una società estera si determina in base a criteri oggettivi e sostanziali, come la sede effettiva di direzione, e non su contratti meramente formali; l’esterovestizione ricorre solo davanti a una costruzione artificiosa priva di effettività economica.

Cassazione, sent. 25 agosto 2025, n. 23842 — relativa a una società di diritto rumeno, ha richiesto una valutazione concreta dell’attività gestionale e produttiva realmente esercitata dalla controllata estera, precisando che il criterio della direzione effettiva va coordinato con la libertà di stabilimento europea.

Cassazione, ord. interlocutoria 6 ottobre 2025, n. 26780 — ha segnalato la delicatezza della questione relativa alla notifica dell’accertamento per esterovestizione indirizzata all’amministratore di fatto in Italia anziché alla sede legale estera, senza confermare l’annullamento disposto nei gradi di merito: un tema procedurale ancora aperto su cui prestare particolare attenzione in fase di difesa.

Cassazione, ord. 2458/2025 — ha censurato una decisione di merito che aveva valutato l’esterovestizione basandosi su un solo elemento formale (il certificato di residenza estera), trascurando una pluralità di indizi contrari raccolti dall’Ufficio; ha ribadito la necessità di un esame globale, non atomistico, degli indizi.

Cassazione, ord. 21505/2025 — ha chiarito che l’esterovestizione ricorre quando la società mantiene in Italia la sede effettiva dell’amministrazione, conservando all’estero solo un involucro giuridico privo di sostanza operativa, richiamando un principio già espresso dall’ordinanza n. 8221/2022.

Cassazione, sent. 3386/2024 — ha chiarito che la rettifica della residenza fiscale in base ai criteri dell’articolo 73, comma 3, TUIR dispiega effetti anche ai fini dell’imposta di registro, e ha confermato che gli elementi indiziari raccolti dall’Ufficio possono costituire prova presuntiva idonea a trasferire sul contribuente l’onere della prova contraria.

Cassazione, sent. 17289/2024 — ha ribadito che la presunzione di residenza per le società è relativa, e che la sede di direzione effettiva coincide con il luogo delle decisioni e dell’attività amministrativa reale, non con la sede legale formale.

Cassazione, ord. 5131/2025 — ha esteso anche alle imposte indirette il principio secondo cui la presunzione di residenza è relativa e l’onere della prova contraria resta comunque a carico dell’Amministrazione una volta superata la soglia indiziaria minima.

Cassazione, sent. 25 novembre 2022, n. 34723 — aderendo all’orientamento che qualifica l’esterovestizione come fattispecie evasiva e non di abuso del diritto, ha ritenuto irrilevante, quando sussiste un criterio di collegamento previsto dall’articolo 73 TUIR, l’indagine sull’eventuale finalità elusiva perseguita dal contribuente.

Cassazione, Sezioni Unite, sent. 25 luglio 2025, n. 21271 — ha definito in modo organico la nozione di “prova di resistenza” nel contraddittorio preventivo, chiarendo che le difese pretermesse sono irrilevanti solo se totalmente inidonee, con valutazione ex ante e in concreto, a determinare un risultato diverso del procedimento impositivo.

Cassazione, ord. 7829/2024 — nel segnalare le incertezze applicative sulla prova di resistenza, ha ribadito che il contribuente deve enunciare in concreto, già in sede di osservazioni al contraddittorio, gli elementi difensivi che intende far valere, pena la loro irrilevanza in giudizio.

Cassazione Penale, sent. 24022/2018 — ha chiarito che la finalità evasiva dell’esterovestizione, quando integra reato tributario, è desumibile dalla fittizia collocazione all’estero di una società che riversa su un soggetto a fiscalità agevolata ricavi in realtà prodotti da un’attività effettivamente svolta in Italia.

Il filo conduttore di queste pronunce è chiaro: la sostanza economica reale prevale sempre sulla forma giuridica, ma la valutazione deve essere globale, e non può fondarsi su un singolo elemento isolato — né a favore né contro il contribuente.

Vale la pena notare anche come questi orientamenti si intreccino tra loro in modo funzionale alla difesa: le pronunce sulla prova di resistenza nel contraddittorio preventivo non riguardano solo un aspetto procedurale astratto, ma incidono direttamente sulla sostanza della materia, perché impongono al contribuente di formulare già nella fase della comunicazione di irregolarità argomenti difensivi puntuali — proprio quelli che, secondo le pronunce sulla direzione effettiva, sono gli unici in grado di superare la presunzione di esterovestizione. Chi arriva al contraddittorio con difese generiche rischia quindi una doppia penalizzazione: sul piano sostanziale, perché non fornisce prova contraria adeguata; e sul piano procedurale, perché quelle stesse difese, se sollevate solo più avanti nel giudizio, potrebbero essere considerate tardive o comunque prive del requisito di concretezza richiesto dalle Sezioni Unite.

E voi, concretamente, cosa fate?

Di fronte a una comunicazione di irregolarità per esterovestizione, lo Studio Monardo mette in campo un insieme di strumenti concreti:

1. Analizziamo la comunicazione e gli atti del procedimento, verificando la completezza degli elementi indiziari indicati dall’Ufficio e la loro effettiva idoneità probatoria.
2. Ricostruiamo con la società la reale catena decisionale, individuando quali documenti esistenti possono già dimostrare la direzione effettiva estera e quali vanno reperiti con urgenza.
3. Verifichiamo la regolarità della notifica, controllando se l’atto è stato correttamente indirizzato alla sede legale estera e, quando rilevante, all’amministratore di fatto in Italia.
4. Predisponiamo le memorie difensive per il contraddittorio preventivo, formulando le ragioni difensive in modo puntuale e non generico, come richiesto dalla giurisprudenza sulla prova di resistenza.
5. Coordiniamo la raccolta di prove documentali dall’estero, incluse traduzioni asseverate e legalizzazioni, avvalendosi dello staff multidisciplinare dello Studio.
6. Valutiamo la sussistenza della presunzione legale ex art. 73, comma 5-bis, TUIR e costruiamo la prova contraria richiesta per superarla.
7. Verifichiamo il coordinamento con la libertà di stabilimento europea, quando la società ha sede in un altro Stato membro dell’Unione.
8. Analizziamo il rischio penale, quando l’imposta contestata superi le soglie di rilevanza previste dal D.Lgs. 74/2000, coordinando la difesa fiscale con quella eventualmente penale.
9. Impostiamo il ricorso davanti alla Corte di Giustizia Tributaria, qualora il contraddittorio non porti all’archiviazione e l’Ufficio emetta l’avviso di accertamento.
10. Garantiamo la continuità della strategia difensiva fino in Cassazione, mantenendo la stessa linea difensiva in ogni grado di giudizio.

L’Avv. Giuseppe Angelo Monardo è avvocato cassazionista; coordinatore di uno staff multidisciplinare operante a livello nazionale in diritto bancario e tributario; Gestore della crisi da sovraindebitamento (L. 3/2012) iscritto negli elenchi del Ministero della Giustizia; professionista fiduciario di un OCC (Organismo di Composizione della Crisi); Esperto Negoziatore della crisi d’impresa ai sensi del D.L. 118/2021.

Nella materia dell’esterovestizione pesa in modo particolare la sua qualifica di cassazionista: la contestazione di residenza fiscale attraversa spesso più gradi di giudizio, dal contraddittorio preventivo fino all’eventuale ricorso per Cassazione, e mantenere la stessa strategia difensiva dall’inizio alla fine — con la stessa lettura degli elementi indiziari e degli stessi principi giurisprudenziali richiamati — è determinante per la coerenza e l’efficacia della difesa. A questo si aggiunge il valore del lavoro congiunto tra avvocati e commercialisti dello staff, che nella ricostruzione della sede di direzione effettiva permette di leggere insieme gli aspetti giuridici e quelli contabili-gestionali della struttura societaria contestata.

Ognuno dei dieci strumenti elencati sopra risponde a una fase specifica della vicenda. L’analisi della comunicazione e la ricostruzione della catena decisionale servono a capire, fin dai primi giorni, se la struttura ha davvero i requisiti per resistere alla contestazione o se, al contrario, presenta criticità da affrontare con realismo. La verifica della notifica non è un dettaglio secondario: un vizio procedurale, quando sussiste, può risolvere la vicenda senza nemmeno entrare nel merito della sostanza economica. La predisposizione delle memorie difensive è il cuore dell’intera strategia, perché è lì che si gioca la possibilità di ottenere l’archiviazione prima che la vicenda diventi un accertamento vero e proprio; e proprio per questo va costruita con la stessa cura e lo stesso rigore argomentativo di un atto processuale, anche se formalmente non lo è ancora.

Il coordinamento della raccolta di prove dall’estero, spesso sottovalutato, richiede tempistiche organizzate: legalizzare un atto pubblico straniero, ottenere una traduzione asseverata, reperire documenti presso registri camerali di altri Paesi sono operazioni che possono richiedere settimane, ed è per questo che lo Studio avvia questa fase fin dal primo colloquio, senza attendere la scadenza del termine. La valutazione della presunzione legale di cui al comma 5-bis dell’articolo 73 TUIR permette di capire, fin da subito, se la posizione della società rientra in un regime di prova rafforzata a carico del contribuente o se, al contrario, l’onere di dimostrare l’esterovestizione resta interamente a carico dell’Ufficio: una distinzione che cambia radicalmente l’impostazione difensiva. Infine, quando gli importi contestati superano le soglie di rilevanza penale, la valutazione del rischio penale non può essere rinviata: va condotta in parallelo alla difesa fiscale, per evitare che le stesse dichiarazioni rese in sede di contraddittorio possano successivamente essere utilizzate in un procedimento penale senza le dovute cautele.

Chiusura

Tre messaggi emergono da questa panoramica. Primo: la comunicazione di irregolarità non è ancora una condanna, ma è il momento in cui si gioca la partita più importante, perché le difese presentate in questa fase pesano più di quelle sollevate dopo, quando l’atto è già formato. Secondo: la differenza tra archiviazione e accertamento si gioca sulla sostanza economica dimostrabile con prove concrete, non sulla regolarità formale della struttura estera. Terzo: una comunicazione ignorata o affrontata con osservazioni generiche indebolisce anche l’eventuale contenzioso successivo, mentre una risposta puntuale, documentata e tempestiva può chiudere la vicenda prima che diventi un accertamento.

Lo Studio Monardo segue questa materia proprio perché richiede la lettura incrociata di diritto tributario, bancario e societario che caratterizza le competenze certificate dell’Avvocato, con la garanzia di una strategia difensiva coerente dal contraddittorio preventivo fino all’eventuale ultimo grado di giudizio.

📩 Se hai ricevuto una comunicazione di irregolarità per esterovestizione, scrivici subito: tutti i riferimenti per contattare lo Studio sono in fondo a questa pagina, e ogni giorno che passa riduce il tempo utile per costruire una difesa solida.